CORTE INTERAMERICANA DE DIREITOS HUMANOS ( Corte IDH ) / CASO NORÍN CATRIMÁN E OUTROS ( DIRIGENTES, MEMBROS E ATIVISTA DO POVO INDÍGENA MAPUCHE ) VERSUS CHILE / SENTENÇA DE 29 DE MAIO DE 2014 ( FUNDO, REPARAÇÕES E CUSTAS ). No referido caso, a Corte IDH ( doravante “ a Corte Interamericana ” , “ a Corte ” , o “ o Tribunal ” ) , integrada pelos seguintes juízes 1 : Humberto Antonio Sierra Porto, Presidente; Roberto F. Caldas, vice-presidente; Manuel E. Ventura Robles, Juiz; Diego García-Sayan, Juiz; Alberto Pérez Pérez, Juiz, e Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot, Juiz. apresenta também Pablo Saavedra Alessandri, Secretário, e Emilia Segares Rodríguez, Secretaria Adjunta, em conformidade com os Artigos 62.3 e 63.1 da Convenção Americana sobre Direitos Humanos ( CADH ) (em anexo à “ Convenção Americana ” ou “ a Convenção ” ) e com os Artigos 31, 32, 65 e 67 do Regulamento da Corte IDH ( doravante “ o Regulamento ” ou “ Regulamento da Corte ” ) , dita a presente Sentença que se estrutura na seguinte ordem:
1 O Juiz Eduardo Vio Grossi, de nacionalidade chilena, não participou do conhecimento e deliberação da presente Sentença, em conformidade com o disposto no Artigo 19.1 do Regulamento da Corte IDH .
I -INTRODUÇÃO DA CAUSA E OBJETO DA CONTROVÉRSIA
1. O caso submetido à Corte IDH. - Em 7 de agosto de 2011, em conformidade com o disposto nos Artigos 51 e 61 da CADH e no Artigo 35 do Regulamento da Corte IDH, da Comissão Interamericana de Direitos Humanos ( Comissão IDH ) (em anexo à “ Comissão Interamericana ” ou “ a Comissão ” ) , ocorrido na jurisdição da Corte IDH, no caso “ Segundo Aniceto ” . Norín Catrimán, Juan Patricio Marileo Saravia, Víctor Ancalaf Llaupe e outros ( Lonkos 2 , dirigentes e ativistas do povo indígena Mapuche ) a respeito da República do Chile ” ( doravante, “ o Estado ” ou “ Chile ” ) . Segundo a Comissão IDH, o caso se refere à alegada “ violação dos direitos consagrados nos artigos 8.1, 8.2, 8.2.f, 8.2.h, 9, 13, 23 e 24 da CADH, em relação às obrigações estabelecidas nos Artigos 1.1 e 2 do dito instrumento, em permissão de Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán, Patricia Roxana Troncoso Robles e Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, devido ao seu processamento e condenação por Delitos terroristas, em aplicação de uma normativa penal contrária ao princípio da legalidade, com uma série de irregularidades que afetam o processo de dívida e tomando em consideração sua origem étnica de forma injustificada e discriminatória ” . Segundo a Comissão IDH, o caso foi inserido em “ um contexto reconhecido de aplicação seletiva da legislação antiterrorista em prejuízo de membros do povo indígena Mapuche no Chile ” .
2. Trâmite diante da Comissão IDH. – O trâmite anterior à Comissão foi o seguinte: a ) Petições. – O presente caso compreende quatro petições 3 que, por solicitação expressa do Estado, foram obtidas pela Comissão IDH de forma conjunta no Informe de Fundo 176 / 104.
3. Ditas petições foram as siguintes: i . Petição apresentada em 15 de agosto de 2003 por Segundo Aniceto Norín Catrimán, representada pelos advogados Jaime Madariaga Da Barra e Rodrigo Lillo Vera ( Caso 12.576 Petição No. 619 / 03 ) . ii . Petição apresentada no mesmo dia por Pascual Huentequeo Pichún Paillalao ( sinalizada com números iguais de caso e petição anterior ) . iii . Petição apresentada em 13 de abril de 2005 por Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e Patricia Roxana Troncoso Robles ( Caso 12.611 Petição No. 429 / 05 ) .
4. Petição apresentada em 20 de maio de 2005 por 69 dirigentes do Povo indígena Mapuche e pelos advogados Ariel León Bacian, Sergio Fuenzalida Bascuñán e José Alywin Oyarzún, em representação de Víctor Manuel Ancalaf Llaupe ( Caso 12.612, Petição No. 581 / 05). b) Informes de Admissibilidade. – Nos dias 21 de outubro de 2006 e 2 de maio de 2007, a Comissão IDH aprovou os Informes de Admissibilidade No. 89 / 06 ( Petição No. 619 / 03 ) , No. 581 / 05 ) , nos quais determinou que era competente para examinar as reclamações apresentadas pelos peticionários sobre as presunções violações dos Artigos 8, 9 e 24 da CADH, em relação às obrigações gerais consagradas nos Artigos 1.1 e 2 do referido instrumento, e que as petições eram admissíveis para serem encontradas em conformidade com os requisitos estabelecidos nos Artigos 46 e 47 da CADH 5 . c ) Informe de Fundo. - Nos termos do Artigo 50 da CADH, em 5 de novembro de 2010, a Comissão IDH o Informe de Fundo No. ( ... ) .
2 “ Lonkos ” são os dirigentes principais das comunidades Mapuche. Ver infra Parágrafo 78.
3 Conforme Petição 619 - 03 Aniceto Norín Catrimán e Pascual Pichún Paillalao; Petição 429-05 Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, Patricia Roxana Troncoso Robles, José Benicio Huenchunao Mariñán e Juan Ciriaco Millacheo Licán, e Petição 581- 05 Víctor Manuel Ancalaf Llaupe e demais dirigentes mapuches ( expediente anexo ao Informe de Fundo 176 / 10 , apêndice 1, folhas 96 a 126, 1734 a 1775 e 2536 a 2578 ).
4 Conforme Informe de Fundo nº 176 / 10, Caso Segundo Aniceto Norín Catrimán, Juan Patricio Marileo Saravia, Víctor Ancalaf Llaupe e outros Versus Chile, 5 de novembro de 2010 ( expediente de fundo, tomo I, folhas 9 a 109 ) .
Conclusões.- A Comissão IDH concluiu que o Estado era responsável pela violação dos seguintes direitos consagrados na CADH:
i ) “ o princípio de legalidade consagrado no Artigo 9 da CADH, em relação às obrigações estabelecidas nos Artigos 1.1 e 2 do mesmo instrumento, em prejuízo d [ as outras vítimas do presente caso ] ” ;
ii ) “ a igualdade ante a lei e a não discriminação, estabelecida no Artigo 24 da CADH, em relação ao Artigo 1.1 do mesmo instrumento, em prejuízo d [ as outras vítimas do presente caso ] ” ;
iii ) “ a liberdade de expressão e os direitos políticos estabelecidos nos Artigos 13 e 23 da CADH, em relação às obrigações consagradas no Artigo 1.1 do mesmo instrumento, em prejuízo d [ as outras vítimas do presente caso ] ” ;
iv ) “ o princípio de responsabilidade penal individual e presunção de inocência, sob os Artigos 8.1, 8.2 e 9 da CADH, em relação ao Artigo 1.1 do mesmo instrumento, em prejuízo d [ as outras vítimas do presente caso ] ” ;
v ) “ o direito de defesa dos Lonkos Aniceto Norín Catrimán e Pascual Pichún, e do trabalho Víctor Ancalaf Llaupe, especificamente seu direito de interrogar os depoimentos presentes no tribunal abaixo do Artigo 8.2.f da CADH, em relação às obrigações estabelecidas nos Artigos 1.1 e 2 do mesmo instrumento ” ;
vi ) “ o direito se repete na falha consagrada no Artigo 8.2 h ) da CADH, em relação às obrigações estabelecidas nos Artigos 1.1 e 2 do mesmo instrumento, em prejuízo d [ as outras vítimas do presente caso ] ” 7 ;
vii ) “ o direito a um juiz imparcial consagrado no Artigo 8.1 da CADH em relação ao Artigo 1.1 do mesmo instrumento, em prejuízo d [ as outras vítimas do presente caso ] ” , e
viii ) “ as violações dos direitos humanos ( DH ) consagrados nos Artigos 8, 9, 24, 13 e 23 tiveram um impacto consequente sobre a integridade sociocultural do povo Mapuche como um todo ” . Além disso, a Comissão IDH estabeleceu que “ o Chile não violará os direitos de um juiz competente e independente, nem a proibição de duplo ordenamento penal, consagrados nos Artigos 8.1 e 8.4 [ da CADH ] respectivamente ” .
A Comissão IDH determinou que as vítimas eram as seguintes pessoas: Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán, Patricia Roxana Troncoso Robles e Víctor Manuel Ancalaf Llaupe. Recomendações. A Comissão IDH dirigiu ao Estado as seguintes recomendações: i ) “ Eliminar os efeitos das condenações por terrorismo impostas [ às outras vítimas do presente caso ] ” ;
ii ) “ as [ presumidas ] vítimas assim como o desejado, deverão contar com a possibilidade de que suas condenações sejam revisadas, através de um procedimento que leve a cabo a conformidade com o princípio da legalidade, a proibição de discriminação e as garantias do processo de dívida, nos termos descritos no [ … ] Informe [ de Fundo ] ” ;
iii ) “ [ r ] eparar as [ presumidas ] vítimas tanto no aspecto material como moral pelas violações declaradas no presente relatório ” ;
iv ) “ [ a ] declarar a legislação antiterrorista consagrada na Lei 18.314, de maneira que seja compatível com o princípio da legalidade estabelecido no Artigo 9 da CADH ” ;
v ) “ [ a ] dequar a legislação processual penal interna, de maneira que seja compatível com os direitos consagrados nos Artigos 8.2 f ) e 8.2 h ) da CADH ” , e
vi ) “ Adotar medidas de não repetição, para erradicar o uso de preconceitos discriminatórios com base na origem étnica no exercício do poder público e, em particular, na administração de justiça ” .
d ) Notificação ao Estado. – Em 7 de dezembro de 2010, a Comissão IDH notificou ao Estado o Relatório de Fundo e solicitou que informasse sobre o cumprimento das recomendações dentro de um prazo de dois meses, que uma solicitação do Chile foi prorrogada por um mês, até 1 de abril de 2011. Nesta data, o Estado apresentou um relatório sobre as medidas adotadas para dar cumprimento a algumas das recomendações formuladas e controversas foram algumas conclusões do Relatório de Fundo. Em 7 de abril de 2011, o Chile solicitou uma nova prorrogação, que a Comissão IDH concedeu por quatro meses. Em 7 de julho de 2011, o Estado apresentou um relatório e em 5 de agosto de 2011 apresentou “ um novo relatório reiterando, de forma substancial, seu relatório de 7 de julho de 2011 ” .
e ) Submissão à Corte IDH. – Em 7 de agosto de 2011, a Comissão IDH comunicou à jurisdição da Corte IDH a totalidade dos atos e violações dos DH descritas no Informe de Fundo “ pela necessidade de obtenção de justiça para as [ presumidas ] vítimas antes do descumprimento das recomendações por parte do Estado do Chile ” . A Comissão IDH designou como delegados a Comissionada Dinah Shelton e o Secretário Executivo Santiago A. Canton, e designou como assessores e assessores legais das senhoras Elizabeth Abi-Mershed, Secretaria Executiva Adjunta, Silvia Serrano Guzmán e María Claudia Pulido e o senhor Federico Guzmán Duque, advogadas e advogado da Secretaria Executiva. A Comissão IDH indicou que eram os representantes das outras vítimas e aportou os respectivos poderes de representação e referências de contato 8 .
5 Conforme Informe de Admissibilidade nº 89 / 06 ( Petição 619 - 03 ) , Aniceto Norín Catrimán e Pascual Pichún Paillalao Versus Chile, 21 de outubro de 2006; Informe de Admissibilidade No. 32 / 07 ( Petição 429 - 05 ) , Juan Patricio Marileo Saravia e outros Versus Chile, 2 de maio de 2007, e Informe de Admissibilidade No. 33 / 07 ( Petição 581 - 05 ) , Víctor Manuel Ancalaf Llaupe Versus Chile, 2 de maio de 2007 ( expediente anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, apêndice 1, folhas 629 a 646, 1608 a 1620 e 2337 a 2349 ) .
6 Conforme Informe de Fundo nº 176 / 10, nota 4 supra ( expediente de fundo, tomo I, folhas 9 a 109 ) .
7 Mediante escrito de 16 de agosto de 2013, a Comissão IDH declarou que “ em seu Relatório de [ F ] undo analisou a aplicação dos Artigos 373 e 374 do Código de Processo Penal ( CPP ), estabelecendo que a mesma foi violadora do direito e recorrência da falha. Nesse sentido, dado que o senhor Ancalaf [ Llaupe ] não aplicou as seguintes normas, a conclusão do Informe de Fundo deve ser entendida a respeito das demais vítimas do caso ” ( expediente de fundo, Tomo IV, folha 2.285 ) .
3. Solicitação da Comissão IDH. – Com base no anterior, a Comissão IDH solicitou ao Tribunal que declarasse a responsabilidade internacional do Chile pelas violações indicadas nas referidas conclusões do seu Informe de Fundo ( Parágrafo 2 supra ) . Além disso, solicitou ao Tribunal que ordenasse determinadas medidas de reparação ao Estado.
II – PROCEDIMENTO DIANTE DA CORTE IDH
4. Designação dos intervenientes comuns dos representantes das presumidas vítimas. - Os representantes das outras vítimas não se informaram sobre a designação de um interveniente comum. A esse respeito, a Corte IDH autorizou a designação de mais de um interveniente comum, na aplicação do Artigo 25.2 do seu Regulamento. Os representantes comunicaram que o Centro pela Justiça e o Direito Internacional ( em anexo ao “ CEJIL ” ) e a Federação Internacional de DH ( doravante “ FIDH ” ) atuariam como intervenientes comuns em representação de todas as presumidas vítimas 9 .
8 1 ) “ Jaime Madariaga De la Barra e Ylenia Hartog, em representação de Segundo Aniceto Norín Catrimán e de Pascual Huentequeo Pichún Paillalao”; 2 ) “ José Aylwin Oyarzún, Sergio Fuenzalida e o CEJIL, em representação de Víctor Manuel Ancalaf Llaupe ” , e 3 ) “ [ a ] Federação Internacional de DH ( FIDH ) e Alberto Espinoza Pino, em representação de Florencio Jaime Marileo Saravia, José Huenchunao Mariñán, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán e Patricia Roxana Troncoso Robles ” .
9 Conforme Escrito de algum momento do caso anterior à Corte IDH.
5. Notificação ao Estado e aos representantes. – A submissão do caso por parte da Comissão foi notificado pela Corte IDH ao Estado em 28 de outubro de 2011 e aos dos intervenientes comuns ( CEJIL e a FIDH ) em 31 de outubre de 2011.
6. Em 30 de dezembro de 2011 a senhora Ylenia Hartog apresentou uma solicitação para participar como terceira interveniente comum e para que se lhe outorgara um novo prazo para apresentar um escrito de solicitudes, argumentos e provas. A Corte IDH decidiu denegar ditas solicitações, tomando em conta o momento processual em que foram apresentadas, com posterioridade à notificação da submissão do caso aos dois intervenientes comuns designados e faltando um dia para o vencimento do prazo para que os intervenientes comuns apresentaram os escritos de solicitações e argumentos 10 .
7. Escrito de solicitações, argumentos e provas da CEJIL. – Em 30 de dezembro de 2011 CEJIL, interveniente comum dos representantes das presumidas vítimas, apresentou diante à Corte IDH seu escrito de solicitações, argumentos e provas ( doravante o “ escrito de solicitação e argumentos da CEJIL ” ) , conforme o artigo 40 do Regulamento da Corte IDH . CEJIL coincidiu substancialmente com o alegado pela Comissão, solicitou ao Tribunal que declarara a responsabilidade internacional do Estado pela alegada violação dos mesmos Artigos da CADH assinalados pela Comissão IDH, e agregou que o Chile também havia violado os direitos contidos nos Artigos 5, 8.1 ( dever de motivação ), 8.2.c, 8.2.d, 8.5 y 17 da CADH, em relação com o Artículo 1.1 do mesmo instrumento, e os conteúdos nos Artigos 7.1, 7.3, 7.5, em relação com “ a princípio da presusção inocência [ Artigo 8.2 ] ” e os Artigos 1.1 e 2 do referido instrumento, em prejuízo do senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe. CEJIL sustentou assim mesmo que a violação dos direitos contidos nos Artigos 5 e 17 da CADH havia sido também em prejuízo d “ [ a ] esposa [ do senhor Ancalaf Llaupe, señora] Karina Prado e seus 5 filhos / as ” , os quais não foram incluídos pela Comissão IDH como presumidas vítimas em seu Informe de Fundo. Em consequência, requeriu à Corte IDH que ordenara diversas medidas de reparação, assim como o pagamento de custas y gastos. Assim mesmo, no dito escrito apresentou a solicitação da presumida vítima Ancalaf Llaupe para recolher-se ao Fundo de Assistência Legal de Vítimas ( ALV ) da Corte IDH ( doravante “ o Fundo de Assistência da Corte IDH ” ) .
8. Escrito de solicitações, argumentos e provas da FIDH. – Em 31 de dezembro de 2011 a FIDH, interveniente comum dos representantes das presumidas vítimas, apresentou diante da Corte IDH seu escrito de solicitações, argumentos e provas ( doravante o “ escrito de solicitação e argumentos da FIDH ” ) . A FIDH coincidiu substancialmente com o alegado pela Comissão IDH, solicitou ao Tribunal que se declare a responsabilidade internacional do Estado pela alegada violação dos mesmos Artgos da CADH assinalados pela Comissão IDH, e agregou que o Chile também havia violado os direitos contidos nos Artigos 5 e 7 da CADH, em relação com o Artigo 1.1 do mesmo instrumento, em prejuízo dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Juan Ciriaco Millacheo Licán, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia e José Benicio Huenchunao Mariñán. A FIDH sustentou, sim, que a violação dos direitos contidos no Artigo 5 também foi em prejuízo dos familiares das vítimas, que não foram incluídos pela Comissão IDH em seu Relatório de Fundo. Em consequência, exigiu à Corte IDH que ordenasse diversas medidas de reparação, bem como o pagamento de custas e despesas. Na data de hoje, a FIDH também enviou um escrito por meio de qualquer um que apresentou a solicitação das vítimas Pichún Paillalao e Jaime Marileo Saravia para se juntarem ao Fundo de Assistência da Corte IDH .
9 Além disso, remetiam cópias de poderes de representação outorgados às vítimas Pascual Huentequeo Pichún Paillalao e Segundo Aniceto Norín Catrimán em favor da FIDH.
10 Em 28 de dezembro de 2011, as vítimas Patricia Roxana Troncoso Robles e Segundo Aniceto Norín Catrimán comunicaram ao Tribunal a decisão de substituir a representação que havia sido outorgada à FIDH e apresentaram novos mandatos ( procurações ) de representação em favor da advogada Ylenia Hartog. A respeito das solicitações feitas em 30 de dezembro de 2011 pela advogada Ylenia Hartog, o Tribunal considerou que, de acordo com os princípios de celeridade e exclusão do processo, nenhum resultado foi adequado para atender a essas solicitações no momento do processo no qual foram apresentadas, devido a que ele o convidaria a reabrir a decisão relativa à autorização de participação de mais de um interveniente comum que adotou a Corte IDH no momento processual oportuno, assim como também implicaria ampliar o termo improrrogável disputa no Regulamento da Corte IDH para a fase relativa à apresentação dos escritos de solicitações, argumentos e provas dos intervenientes comuns. A Corte IDH registrou, entre outras coisas, que correspondeu aos intervenientes comuns autorizados a intervir neste caso, facilitando a todos os demais, reapresenta a informação sobre o estado do processo anterior à Corte IDH e recebeu e canalizou as solicitações, argumentos e provas que desejavam fazer com que fossem levados ao Tribunal.
9. Apoio ao FALV da Corte IDH . – Em 18 de maio de 2012, o Presidente da Corte IDH ( doravante “ o Presidente ” ) emitiu uma Resolução 11 , mediante a qual declarou procedentes as solicitações de três presumidas vítimas de recolher-se ao FALV ( supra Parágrafos 7 e 8 ) e realizou determinações a respeito.
10. Escrito de contestação . – 11. Em 25 de maio de 2012, o Chile apresentou antes da Corte IDH seu escrito de contestação em algum momento do caso e observações aos escritos de solicitações e argumentos ( em anexo ao “ escrito de contestação ” ) 12 . Dito escrito, “ rechaçou todas e cada uma das violações aos direitos humanos que são imputadas no Relatório do Fundo da Comissão IDH, e nos escritos de Solicitudes, Argumentos e Provas dos representantes das presumidas vítimas ” . O Estado designou como agentes o senhor Miguel Ángel González Morales, embaixador da República do Chile antes da República da Costa Rica, e o senhor Juan Francisco Galli Basili, e como agentes alternativos aos senhores Luis Petit-Laurent Baldrich, Jorge Castro Pereira e Alejandro Rojas Flores 13 .
11. Escritos de suposta “ desistência ” . – Em 13 de setembro de 2012, a Secretaria comunicou a decisão da Corte IDH de “ não outorgar efeitos jurídicos ” aos escritos, recebida em 19 de junho de 2012, supostamente assinada em 7 de maio de 2012 pelas presumidas vítimas Segundo Aniceto Norín Catrimán e Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, em todos os quais estaria comunicando sua “ desistência de toda ação relacionada ao presente caso ” . Antes de adotar essa decisão, a Corte IDH recebeu observações de suas vítimas, seus representantes e do Estado, em todos os quais os representantes fizeram diversas perguntas sobre a validade desses supostos documentos de desistência e os senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao manifestaram que não era sua vontade desistir de sua qualidade de prêmios vítimas neste processo. A Corte IDH determinou que os senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao seguissem considerados como presumidas vítimas tomando em conta contos questionamentos e outorgando valor primordial a sua última manifestação de voluntariado de julho de 2012, que permitiu afirmar com certeza que não era sua vontade desistir da qualidade de presumidas vítimas neste processo 14 .
11 Conforme Caso Norín Catrimán e outros ( Lonkos, dirigentes e ativistas do povo indígena Mapuche ) Versus Chile. Resolução do Presidente da Corte IDH de 18 de maio de 2012, o que pode ser consultado na página web do Tribunal no link: http://corteidh.or.cr/docs/fondo_victimas/norin_fv_12.pdf .
12 De acordo com o litígio no Artigo 41 do Regulamento da Corte, os Estados contam com um prazo irrepreensível de dois meses para apresentar o escrito de contestação. No entanto, devido ao fato de que no presente caso os representantes designaram mais de um interveniente comum, o Presidente do Tribunal determinou que, em conformidade com os Artigos 25.2 e 41.1 do Regulamento da Corte IDH e nas horas de resguardar o equilíbrio processual das partes, o Chile teve o direito de apresentar seu escrito de contestação no prazo improvável de três meses.
13 Posteriormente, mediante escrito de 16 de maio de 2016, o Chile também foi designado como agente do Estado ao senhor Hernán Quezada Cabrera.
14 Nos dias 30 de julho e 28 de agosto de 2012, a senhora Ylenia Hartog, representante das vítimas vítimas Segundo Aniceto Norín Catrimán e Patricia Roxana Troncoso Robles, apresentou os escritos nos quais, inter alia, solicitou que se lhe permitisse participar como interveniente comum, “ [ di ] ante da situação de vulnerabilidade e a mudança de circunstâncias ” em referência ao “ suposto desistência apresentado ” . Mediante notas da Secretaria de 13 de setembro de 2012, seguindo as instruções da Corte IDH , foi reiterado à senhora Hartog o que foi indicado com anterioridade pelo Presidente da Corte IDH , no sentido de que, de acordo com o Artigo 31.3 do Regulamento do Tribunal, contra as resoluções da Corte IDH no procedimento nenhum meio de impugnação e, portanto, a decisão da Corte IDH , comunicada através de notas da Secretaria do Tribunal de 20 de fevereiro de 2012, mediante qual negou a solicitação da senhora Hartog de participar como terceiro interveniente comum no presente caso, não é suscetível de reconsideração. Assim mesmo, seguindo instruções da Corte IDH, a Secretaria do Tribunal indicou à senhora Hartog que, quando o Tribunal teve a oportunidade de apresentar observações ao suposto abandono do senhor Norín Catrimán, o ato de maneira excepcional, porque considerou pertinente e útil conhecer seu parecer especificamente sobre esse assunto. Por conseguinte, ficou registrado que as comunicações dirigidas a esta Corte IDH devem ser remetidas através dos intervenientes comunitários dos representantes das vítimas.
15 Conforme Caso Norín Catrimán e outros ( Lonkos, dirigentes e ativistas do povo indígena Mapuche ) Versus Chile. Resolução do Presidente da Corte IDH de 30 de abril de 2013, o que pode ser consultado na Página web do Tribunal no link : http://www.corteidh.or.cr/docs/asuntos/norincatriman_30_04_2013.pdf .
16 No dia 22 de maio de 2013: Flora Collonao Millonao, Carlos Pichún, Rafael Pichún, Pascual Alejandro Pichún Collonao, Claudia Espinoza Gallardo, Soledad Angélica Millacheo Licán, Lorenza Saravia Tripaillán, Freddy Johnatan Marileo Marileo, Juvelina Ñanco Marileo, Juan Julio Millacheo Ñanco, Gloria Isabel Millacheo Ñanco, Luis Hernán Millacheo Ñanco, Zulema Marta Mariñán Millahual e Mercedes Huenchunao Mariñán. No dia 24 de maio de 2013: Sandra Jelves Mella, Pablo Ortega Manosalva e Luis Rodríguez-Piñero Royo.
17 A senhora Ylenia Hartog é a representante das vítimas, Segundo Ancieto Norín Catrimán e Patricia Roxana Troncoso Robles, mas não foi aprovada sua participação como interveniente comum neste processo ( Parágrafo 6 supra e notas nas página 10 e 12 da sentença - disponível em: https://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_279_esp.pdf ) . Devido a que na Resolução de convocação à audiência o Presidente ordenou de ofício que se apresentasse as declarações dessas vítimas, a senhora Hartog apresentou tal prova.
18 Em 29 de maio de 2013, a representante Ylenia Hartog apresentou um escrito e seus anexos, por meio dos quais solicitou determinadas medidas de reparação para as vítimas, Segundo Ancião Norín Catrimán e Patricia Roxana Troncoso Robles, assim como solicitou a admissão de vários documentos e um CD.
19 A esta audiência compareceu: a ) pela Comissão IDH: Comissária Rose Marie B. Antoine, Delegada, Elizabeth Abi-Mershed, Secretaria Executiva Adjunta, e Silvia Serrano Guzmán, Secretária da Secretaria; b ) pelos intervenientes comunitários dos representantes das vítimas, pelo CEJIL: Liliana Tojo, Juliana Bravo Valencia, Gisela de León e Sergio Fuenzalida Bascuñan; pela FIDH: Myriam del Pilar Reyes, Jimena Reyes e Jaime Madariaga de la Barra, e c ) pelo Estado: Miguel Ángel González, Embaixador da República do Chile na Costa Rica, Agente, Juan Francisco Galli, abogado, Coagente, Milenko Bertrand-Galindo Arriagada, advogado do Ministério da Justiça ( MJ ) , Jorge Castro, Bernardita Vega, Paula Badilla, Camila Palacios, Felipe Rayo, María Jaraquemada e Alejandro Rojas.
12. Queda da presunção da vítima Pascual Huentequeo Pichún Paillalao.- Em 31 de março de 2013 a FIDH informou à Corte IDH , entre outras coisas, que no dia 20 deste mês ocorreu a queda do senhor Pascual Huentequeo Pichún Paillalao.
13. Convocatória a Audiência.- Em 30 de abril de 2013, o Presidente da Corte IDH emitiu uma Resolução 15 , por meio de qualquer convocação a uma audiência pública à Comissão IDH, aos intervenientes comuns dos representantes e ao Estado ( infra Parágrafo15 ) , para ouvir os alegados finais orais dos intervenientes comuns e do Estado, e as observações finais orais da Comissão IDH, sobre o fundo e as eventuais reparações e custas. Assim mesmo, se convocou a declarar na audiência pública a das presumidas vítimas, duas testemunhas e três peritos. Além disso, o Presidente precisou o destino e o objeto específico da assistência do FALV ( Parágrafo 9 supra ) . O Presidente também ordenou receber as declarações juradas escritas ( afirmações ) de cinco presumidas vítimas, duas das quais foram convocadas de ofício por ele, assim como as declarações juradas escritas ( afirmações ) de veias contínuas, testemunhos e uma vez peritos.
14. Nos dias 21 e 22 de maio de 2013, a CEJIL enviou o laudo pericial de Ruth Vargas Forman o respeito do senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, bem como os laudos periciais de Mauricio Duce Julio, Claudio Fierro Morales e Manuel Cancio Meliá, e as declarações dos testemunhos Matías Ancalaf Prado e Karina del Carmen Prado. Nos dias 22 e 24 de maio de 2013, a FIDH remeteu as declarações de três presumidas vítimas ( Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán e José Benicio Huenchunao Mariñán ) , e de depoimentos testemunhais 16 , e os laudos periciais de Carlos Felimer del Valle Rojas, Fabien Le Bonniec, assim como o laudo pericial de Ruth Vargas Formam com respeito às vítimas presumidas Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Patricio Marileo Saravia e Juan Ciriaco Millacheo Licán. Em 27 de maio de 2013, a senhora Ylenia Hartog, representante das presumidas de vítimas Segundo Aniceto Norín Catrimán e Patricia Roxana Troncoso Robles 17 , apresentou as declarações escritas destas 18 . Nos dias 23 e 27 de maio de 2013, foram recebidos na Secretaria da Corte IDH os laudos periciais de Ruth Vargas Forman com respeito às presumidas vítimas Norín Catrimán e à senhora Troncoso Robles. Em 28 de maio de 2013, a Comissão IDH apresentou os laudos periciais de Jan Perlin e de Rodolfo Stavenhagen.
15. Audiência pública.- A audiência pública foi celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013, durante o 99º Período Ordinário de Sessões da Corte IDH levada a cabo em sua sede 19 . Na audiência recebeu as declarações das presumidas vítimas, as declarações dos testemunhos e os laudos dos três peritos, assim como os alegados e as observações finais orais das partes e da Comissão IDH 20 . Durante a audiência, a Corte IDH solicitou às partes e à Comissão IDH a apresentação de determinadas informações para melhor resolução.
16. Solicitação de provas e explicações para melhor resolução. - Em 10 de junho de 2013, seguindo as instruções do Presidente, foram solicitadas ao Estado e à Comissão IDH que apresentaram, para melhor resolver, determinada documentação, informações e explicações 21 .
17. Escritos de qualidade de amigos curiae. – Em conformidade com o disposto no Artigo 44 ( requerimento de amicus curiae ) do Regulamento da Corte IDH, foram apresentados os seguintes cinco escritos em qualidade de amici curiae: i ) em 2 de março de 2012 apresentou um escrito ao advogado Vicente Laureano Bárzana Yutronic; ii ) em 24 de maio de 2012, foi apresentado um escrito pela organização Minority Rights Group International 22 ; iii ) em 14 de junho de 2013, foi apresentado um escrito ao Centro de Direitos Humanos ( CDH ) da Universidade Diego Portales ( UDP ) 23 ; iv ) em 14 de junho de 2013 apresentou um escrito à senhora Claudia Gutiérrez Olivares, Professora de Ética e Filosofia Política da Universidade do Chile, e v ) em 14 de junho de 2013 apresentou um escrito ao senhor Osvaldo Javier Solís Mansilla, advogado e investigador.
18. Alegações e observações finais escritas e provas e explicações para melhor resolução. - Nos dias 28 e 29 de junho de 2013, os intervenientes comuns enviaram seus alegados finais escritos 24 e apresentaram a informação solicitada pela Corte durante a audiência pública como teste para melhor resolver, e informações sobre custas e despesas 25 . Em 28 de junho de 2013, o Estado apresentou seus alegados finais escritos, nos que incluíram sua resposta à solicitação de informação e tentativa de melhor resolução, e em 10 de julho apresentou parte dos documentos solicitados. Em 30 de junho de 2013, a Comissão IDH apresentou suas observações finais escritas. 16 de agosto de 2013 em A Comissão IDH respondeu à solicitação de explicações e esclarecimentos feitos pela Corte IDH e pelo Presidente para melhor resolução. Nos dias 16 de agosto, 6, 16, 23 e 27 de setembro e 17 e 23 de outubro de 2013, em resposta aos requisitos exigidos pela Corte ou pela sua Presidência, o Estado enviou outra parte dos documentos e explicações solicitadas para melhor resolver 26 ( supra Parágrafos 15 e 16). 19. Solicitação de incorporação de documentos ao acervo probatório.- Nos dias 2 e 16 de agosto e 6 de setembro de 2013, os intervenientes comuns solicitaram, com base no Artigo 57.2 do Regulamento da Corte IDH, a incorporação ao acervo probatório e o Informe Preliminar do Relator Especial sobre a Promoção e a Proteção dos DH e Liberdades Fundamentais ( REPPDHLF ) na luta contra o terrorismo emitida em 30 de julho de 2013 em relação à visita que foi realizada no Chile de 17 a 30 de julho deste ano e as Observações finais sobre os Informes periódicos 19° a 21° do Chile aprovados pelo Comitê para a Eliminação da Discriminação Racial ( CEDR ) em seu 83° período de sessões realizadas entre eles dias 12 e 30 de agosto de 2013, e indicará os links eletrônicos nos que se encontrarem com seus documentos 27 . Nos dias 6, 17 e 19 de setembro de 2013, o Estado e a Comissão IDH enviaram suas observações a respeito dos ditos oferecimentos realizados pelos intervenientes comuns. Em 2 de outubro de 2012, o CEJIL apresentou observações sobre uma determinada “ argumentação ” exposta pelo Estado nessas observações. Posteriormente, em 9 de maio de 2014, a FIDH solicitou à Corte IDH que, com base no Artigo 57.2 do Regulamento, “ incorpore ao acervo probatório o Informe do Relator Especial da Organização das Nações Unidas ( ONU ) sobre a Promoção e Proteção dos DH e Liberdades Fundamentais ( REONUPPDHLF ) na luta contra o terrorismo [ ... ] relativo à missão do Relator no Chile [ em julho de 2014 ] . 2013 ], publicado em 14 de abril [ de ] 2014 ” . CEJIL e Chile apresentaram observações a tal solicitação.
20 A captura da audiência pública realizada nos dias 29 e 30 de maio de 2013 está disponível on-line através do link : https://vimeo.com/album/2409874
21 A Comissão IDH solicitou o esclarecimento da cópia dos expedientes judiciais nas causas seguintes tribunais nacionais contra os senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán e Pascual Huentequeo Pichún Paillalao e Patricia Roxana Troncoso e contra os senhores José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán, Florencio Jaime Marileo Saravia e Juan Patricio Marileo Saravia e a señora Patricia Roxana Troncoso Robles, transportados dentro do expediente do procedimento antes deste órgão ( apêndice 1 ), compreendia a totalidade dos expedientes que o Estado detalhou e remeteu à Comissão IDH mediante nota de 3 de novembro de 2008 e, sendo o caso, enviou essa documentação de forma completa. O Estado se solicitou, entre outros: a ) cópia integral dos expedientes dos processos penais seguidos contra sete das presumidas vítimas; b ) a respeito do expediente do processo seguido contra o senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, revisar a cópia dos cadernos reservados transportados pela Comissão IDH e, em caso de faltar alguma parte do expediente, enviar uma cópia completa; c ) enviar cópia completa de determinados documentos que correspondam a determinados processos; d ) transmitir determinados documentos e explicações a respeito das medidas de reserva de identidade de testemunhos nos processos penais aplicados contra os senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles, e contra o senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe; e ) aportar cópia de determinada normativa interna chilena; f ) aportar certificações que credenciam o tempo que as vítimas do presente caso foram detidas em condições preventivas e o tempo total que estudaram cumprindo suas condenações de privação de liberdade e as condenações acessórias, assim como os documentos que comprovam a afirmação em seu escrito de contestação a respeito dos “ benefícios intrapenitenciários ” .
22 O escrito foi apresentado pela senhora Carla Clarke, Chefe de Direito da organização Minority Rights Group International ( MRGI - sigla em inglês - Grupo Internacional dos Direitos das Minorias - GIDM ) ) com a colaboração de Answer Styannes e Javier Dávalos.
23 O escrito foi apresentado pelas senhoras Judith Schönsteiner, Diretora do CDH da UDP, e Camila de la Maza, Advogada da Clínica de Ações de Interesse Público ( CAIP ) da UDP.
24 Em 24 de julho de 2013, o representante Hartog enviou um escrito de alegados finais. Mediante nota da Secretaria do Tribunal de 22 de julho de 2013 foi informada que a admissibilidade do referido documento seria determinada pela Corte IDH no momento do processo oportuno.
25 Em 22 de julho de 2013, a FIDH apresentou “o anexo dos gastos” nos que haviam sido incorridos.
26 Em seu escrito apresentado em 16 de agosto de 2013, o Estado também apresentou observações gerais sobre os alegados finais da FIDH. 27 Em seu escrito, a FIDH também incluiu observações gerais sobre os alegados finais escritos do Estado.
20. Observações à prova e explicações para melhor resolução. - Nos dias 2 e 16 de agosto de 2013, o CEJIL e a FIDH apresentaram, respectivamente, suas observações à documentação apresentada pelo Estado em 28 de junho de 2013 em resposta à solicitação de tentativa de melhor resolução ( Parágrafos 15, 16 e 18 supra ) . Em 30 de agosto de 2013, os intervenientes comunitários apresentaram suas observações à documentação, informações e explicações apresentadas pelo Estado em 16 de agosto de 2013. Em 16 de setembro de 2013, o CEJIL apresentou suas observações à documentação, informações e explicações apresentadas pelo Estado em 6 de setembro de 2013. Em 19 de setembro de 2013, a Comissão IDH apresentou suas observações em relação à tentativa de melhor resolução relatada pelo Estado nos dias 16 de agosto e 6 de setembro de 2013, e em 26 de setembro de 2013 indicou que “ não houve observações adicionais que formulassem ” a respeito de a documentação apresentada por o Estado nos dias 16 e 23 de setembro de 2013. Em 2 de outubro de 2013, a FIDH apresentou suas observações à prova para melhor resolução apresentada pelo Estado nos dias 16 e 23 de setembro de 2013, e o dia 9 de outubro de 2013 informou que não “ t [ inha ] observações adicionais a respeito dos documentos apresentados pelo Estado [ … ] em 27 de setembro de 2013 ” .
21. Rogações na aplicação do FALV. – o Chile não apresentou observações sobre as informações sobre as rogações incorridas na aplicação do FALV, que foram remitidas de acordo com o disposto no Artigo 5 do Regulamento da Corte IDH sobre o Funcionamento do referido FALV.
III – COMPETÊNCIA
22. A Corte IDH é competente, nos termos do Artigo 62.3 da CADH, para conhecer o presente caso, na razão de que o Chile é Estado Parte da CADH desde 21 de agosto de 1990 e reconheceu a competência contenciosa da Corte IDH nessa mesma data.
IV – CONSIDERAÇÕES PREVIAS
23. Antes de examinar os assuntos pertinentes e a aplicação das normas da CADH aos referidos fatos, é necessário realizar algumas considerações prévias sobre a determinação das presumidas de vítimas, a delimitação do marco prático e certos alegados apresentados extemporaneamente.
A ) Determinação das presumidas de vítimas
24. Os intervenientes comuns dos representantes solicitam que se considerem presumidas vítimas como pessoas que não foram consideradas como referidas da Comissão IDH no Informe de Fundo. Na continuação serão revisados os argumentos das partes a esse respeito e serão expostas as razões pelas quais a Corte IDH só considerará as vítimas das pessoas mencionadas em tal caráter no Informe de Fundo.
1. Argumentos de las partes
25. CEJIL incluiu como presumidas vítimas em seu escrito de solicitações e argumentos à cônjuge e filhos da presumida vítima Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, por considerar que o Chile violou em seu prejuízo os direitos consagrados nos Artigos 5 ( Direito à Integridade Física e Moral Pessoal ) e 17 ( Proteção da Família ) da CADH. Quando a Comissão IDH não incluiu ditos familiares como presumidas vítimas, o CEJIL sinalizou que “ aproximadamente 2 anos antes da aprovação do Informe de Fundo [ … ] , os pedidos do senhor Víctor Ancalaf Llaupe comunicaram à Comissão IDH os membros da família Ancalaf que foram afetados pela raíz dos fatos do presente caso [ … ] detalhando de forma individual as afetações que sofreram ” e solicitando que fossem consideradas como vítimas presumidas. Em seus alegados escritos finais, o CEJIL insistiu em que, em conhecimento da Comissão IDH, lhe dissesse informações no momento do processo oportuno e que a reiterasse quando solicitasse o envio do caso à Corte IDH. Assim mesmo, acrescentou que “ a Corte IDH tem a oportunidade de saldar a grave omissão cometida pela Comissão IDH ” e sustentou que não se configurou nenhuma afetação do direito de defesa do Estado porque “ houve a oportunidade de conhecer e responder – assim como a houvera considerada - os argumentos desta parte a respeito da qualidade das vítimas da família do [ senhor ] Ancalaf ” .
26. A FIDH expõe em seu escrito de solicitudes e argumenta que “ os familiares das [ presumidas ] vítimas diretas do [ c ] aso [ … ] , também revisam a qualidade das [ presumidas ] vítimas, em virtude da [ suposta ] violação do Artigo 5 da CADH que foi oportunamente alegada a respeito destes ” . A FIDH apresentou à Corte IDH uma lista individualizada de familiares de seis das vítimas. A FIDH também expressou que, “ [ e ] no caso de não se considerarem vítimas de casos de familiares antes individualizados, solicita-se [ … ] à Corte IDH que inste ao Estado a reparação destes familiares ” . Além disso, a FIDH solicitou que “ foi considerado sujeito de reparação [ o senhor ] Juan Carlos Huenulao Llelmil, mapuche que foi condenado pelos mesmos fatos com base no presente caso ” . Indicou que, “ pese a que [ o senhor Huenulao Llelmil ] não tenha sido considerado uma vítima diante da Comissão IDH, isso não impede que o mar diante desta instância ” , e que “ o Estado tem pleno conhecimento de sua existência e sua situação ” posto que se “ enc [ ontrou ] privado de liberdade ao mesmo tempo que as outras vítimas do caso pelos mesmos fatos que fundamentam este caso ” .
27. O Estado não formulou algum argumento em relação à determinação das presumidas vítimas deste caso anterior à Corte IDH.
2. Considerações da Corte
28. Familiares das vítimas. No Informe do Fundo a Comissão IDH sinalizou como vítimas aos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Huenchunao Mariñán, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán e Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles. No escrito de algum momento do caso à Corte IDH, a Comissão IDH se referiu a essas pessoas mesmas ou pessoas como as presumidas vítimas.
29. O Artigo 35.1 do Regulamento da Corte IDH dispõe que o caso será realizado mediante a apresentação do Relatório de Fundo, que deverá conter “ a identificação das presumidas vítimas ” . Corresponder pode à Comissão IDH identificar com precisão e na devida oportunidade de processar as presumidas vítimas em um caso anterior à Corte IDH 28 , de modo que após o Relatório de Fundo não é possível adicionar novas presumidas vítimas, salvo nas circunstâncias excepcionais contempladas no Artigo 35.2 do Regulamento da Corte IDH 29 , que não é aplicável no presente caso, você pode se referir às situações em que não é possível “ identificar algumas ou algumas vítimas dos problemas do caso para tratar casos de violações massivas ou coletivas ” . Por isso, na aplicação do Artigo 35, cujo conteúdo é inequívoco, é jurisprudência constante desta Corte IDH que as presumidas vítimas devem ser sinalizadas no Informe de Fundo previsto no Artigo 50 da CADH 30 .
30. Não existem argumentos válidos que permitam fundamentar um trecho do texto claro do Regulamento e da jurisprudência constante da Corte IDH.
31. Em particular, não é suficiente que sejam apresentados oportunamente antes da Comissão IDH elementos que ele tenha permitido considerar como presumidas vítimas a outras pessoas ( como ocorreu a respeito dos familiares do senhor Víctor Ancalaf Llaupe 31 , mas não dos familiares das outras vítimas ) , porque a Comissão IDH não os incluiu em seu Relatório de Fundo.
32. Não há exceção à jurisprudência constante da menção feita nos casos anteriores por esta Corte IDH ao dever dos representantes de “ sinalizar a todas as vítimas durante o trânsito anterior à Comissão e evitar fazê-lo com posterioridade à emissão do Relatório de Fundo ” 32 , portanto, sob a presunção de que não se cumpra com o contestado no Artigo 35.1 do Regulamento, significa que os representantes somente podem solicitar que se considerem como presumidas vítimas certas pessoas antes da emissão do Informe de Fundo. Uma vez que a Comissão IDH tenha emitido este Informe, só poderá considerar como presumidas vítimas as pessoas incluídas nele. Estas considerações são aplicáveis à situação dos familiares do senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, então, se bem que se entregasse à Comissão IDH elementos que pretendiam fundamentar a condição de presumidas vítimas de suas próprias pessoas, estes não foram incluídos no Relatório de Fundo, nem quis retomar a posição dos peticionários sobre as violações específicas alegadas.
28 Conforme Caso dos Massacres de Ituango versus Colômbia. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 1 de julho de 2006. Série C nº 148, Parágrafo 98, e Caso J. Versus Peru. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 27 de novembro de 2013. Série C nº 275, Parágrafo 23.
29 O Artigo 35.2 do Regulamento da Corte IDH dispõe que “ [ q ] uando se justificar que não foi possível identificar alguma ou algumas presumidas vítimas dos fatos do caso para tratar casos de violações massivas ou coletivas, o Tribunal decidirá em sua oportunidade se as considera vítimas ” . Conforme Caso García e Familiares Versus Guatemala. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 29 de novembro de 2012 Série C nº 258, Parágrafo 34, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 23. Mutatis mutandi , sob o anterior Regulamento da Corte IDH: Caso Radilla Pacheco Versus México, Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 23 de novembro de 2009. Série C nº 209, Parágrafo 110, e Caso Barbani Duarte e Outros Versus Uruguai. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 13 de outubro de 2011. Série C nº 234, Parágrafo 42.
30 Conforme Caso García Prieto e Outro Versus El Salvador. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 20 de novembro de 2007. Série C nº 168, Parágrafo 65, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 23.
31 Após a emissão do Informe de Admissibilidade No. 33 / 07 e mais de dois anos antes da emissão do Informe de Fundo, o representante do senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe remeteu elementos para a consideração da Comissão IDH a respeito de que os familiares do senhor Ancalaf deveriam ser considerados como vítimas de uma eventual violação de DH, em um escrito que a Comissão IDH afirma que transmitiu ao Chile, o que não foi contestado pelo Estado. (expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, Apêndice 1, folhas 2095 a 2099 ) .
32 Caso García e Familiares Versus Guatemala, Parágrafo 35, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 24.
33. Em consequência, a Corte IDH determinou que apenas serão consideradas como vítimas de outras pessoas que a Comissão IDH incluiu com tal personagem no Informe de Fundo No. ( ... ) Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán e Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles. Consequentemente, a Corte IDH não se pronunciará sobre os argumentos formulados pelos intervenientes comuns sobre as alegadas violações dos Artigos 5 e 17 da CADH em prejuízo dos familiares das vítimas.
34. O antedido não exclui a possibilidade de que o Estado, no caso de comprovar os assuntos pertinentes, possa adotar discricionariamente medidas reparatórias a seu favor. b.
35. Pessoa condenada por crimes analógicos às vítimas das vítimas Tampouco existem razões suficientes para fazer acontecer a solicitação da FIDH de que o senhor Juan Carlos Huenulao Llelmil seja considerado como presumida vítima ( supra Parágrafo 26 ) por ter sido, segundo se afirma, condenado pelos mesmos fatos que as presumidas vítimas deste caso. Nenhuma das petições anteriores à Comissão IDH que originaram este caso ( Parágrafo 2.a supra ) foi apresentada pelo senhor Huenulao Llelmil ou em sua representação, nem se alegou nelas a responsabilidade do Chile em relação às presunções de violação de DH em prejuízo daquele. Nenhum dos três Informes de Admissibilidade ( supra Parágrafo 2.b ) foi pronunciado sobre o senhor Juan Carlos Huenulao Llelmil, e a Comissão IDH também o identificou como presumida vítima no Informe de Fundo. Da tentativa que fez referência ao FIDH 33 , a Corte IDH constatou que, assim como cinco das vítimas vítimas deste caso, o senhor Juan Carlos Huenulao Llelmil foi condenado como autor do crime de incêndio de caráter terrorista 34 em relação ao incêndio ocorrido em 19 de dezembro de 2001 no prêmio florestal “ Poluco Pidenco ” ( infra Parágrafo 81.e ) . No entanto, o senhor Juan Carlos Huenulao Llelmil foi condenado em sentença posterior e distinta da sentença condenatória das referidas presumidas vítimas ( parágrafos 126 infra ) .
36. Anteriormente, a Corte IDH declarou que a situação em que outras pessoas se encontram de alguma forma vinculada às questões do caso não é suficiente para que a Corte IDH possa considerá-las como presumidas vítimas e eventualmente declarar violações em seu prejuízo 35 . Se é certo que os procedimentos no marco do direito internacional dos DH ( DIDH ) não podem ser de um formalismo rígido, seu cuidado principal e determinante é a obrigação e a proteção completa dos DH 36 , também é certo que determinados aspectos processuais permitem preservar as condições necessárias para que os direitos processuais das partes não podem ser diminuídas ou desequilibradas 37 . Portanto, não é possível prescrever o procedimento anterior à Comissão IDH contemplada nos Artigos 48 a 50 da Convenção IDH, sempre que cumpram determinadas funções que beneficiam tanto os peticionários individuais como os Estados 38 .
33 Conforme Sentença emitida em 3 de maio de 2005 pelo Tribunal do Juízo Oral no Penal de Angol ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos da FIDH, anexo 42, folhas 1544-1595 ).
34 Segundo o estipulado no Artigo 476 N°3 do Código Penal ( CP ) e nos Artigos 1 N°1, 2N°1 e 3 bis da Lei N° 18.314 ( “ Ley Antiterrorista ” ) .
35 Conforme Caso González e outras ( “ Campo Algodonero ” ) Versus México. Resolução da Corte IDH de 19 de janeiro de 2009. Solicitação de ampliação de presunções de vítimas e negativa de remissão de prova documental, considerando 35.
36 Conforme Caso Castillo Petruzzi e outros Versus Peru. Exceções Preliminares. Sentença de 4 de setembro de 1998. Série C nº 41, Parágrafo 77; Caso Kimel Versus Argentina. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 2 de maio de 2008. Série C nº 177, Parágrafo 12, e Caso González e outras ( “ Campo Algodonero ” ) Versus México. Resolução da Corte IDH de 19 de janeiro de 2009. Solicitação de ampliação de presunções de vítimas e negativa de remissão de prova documental, considerando 45.
37 Conforme Caso Velásquez Rodríguez, Exceções Preliminares. Sentença de 26 de junho de 1987. Série C nº 1, Parágrafos 33 e 34; Caso Castañeda Gutman Versus México. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 6 de agosto de 2008. Série C nº 184, Parágrafo 41, e Caso González e outras ( “ Campo Algodonero ” ) Versus Resolução da Corte IDH de 19 de janeiro de 2009. Considerando 45.
37. Com base nas razões anteriores, a Corte IDH estima improcedente a solicitação de considerar o senhor Juan Carlos Huenulao Llelmil como presumida vítima deste caso. De todas as maneiras, não exclui a possibilidade de que o Estado, no caso de comprovar a semelhança com os problemas do presente caso, possa adotar discricionariamente medidas reparatórias a seu favor 39 .
B) Determinação do marco prático
38. De acordo com o Artigo 35.1 do Regulamento da Corte IDH, o momento de um caso da Comissão IDH será “ mediante a apresentação do relatório ao que se refere ao Artigo 50 da CADH, que contém todos os assuntos supostamente violadores ” , e que “ [ p ] ara que o caso pode ser examinado, a Corte IDH deverá receber a seguinte informação : [ … ] e as tentativas que você recebeu, incluindo o áudio ou a transcrição, com indicação dos assuntos e argumentos sobre as versões ” . Em consequência, o marco prático do processo anterior à Corte IDH é constituído pelos assuntos contidos no Informe de Fundo algumas vezes à consideração do Tribunal. No plano jurídico, as presumidas vítimas e seus representantes podem invocar a violação de outros direitos diferentes dos compreendidos no Relatório de Fundo, sempre e quando se atentam aos fatos contidos neste documento, tanto que são as presumidas vítimas os titulares de todos os direitos consagrados na CADH 40 .
39. No tocante ao marco prático, em mudança, não é admissível que as partes aleguem novos assuntos diferentes dos conteúdos no dito relatório, sem permissão de expor aquilo que permitem explicar, esclarecer ou desestimar os que foram mencionados no mesmo e foram algumas vezes a consideração da Corte 41 . No presente caso, os alegados dos intervenientes comuns invocam coisas que não foram incluídas no Relatório de Fundo ou, se o for, não foram expostos de forma detalhada. Nas seções seguintes será analisado se você poderá considerar que os itens invocados são explicativos, esclarecedores ou visando a refinar estimativas dos conteúdos no Relatório de Fundo 1.
40. Sobre as medidas de privação preventiva da liberdade pessoal Nos escritos de solicitações e argumentos, os intervenientes comuns dos representantes alegaram a violação dos direitos da liberdade pessoal e do princípio de presunção de inocência, protegidos nos Artigos 7 e 8.2 da CADH, no que diz respeito às medidas de prisão preventiva às que foram feitas. Algumas vezes as presumidas vítimas.
41. A Comissão IDH não se pronunciou sobre o direito à liberdade pessoal no seu Informe de Fundo, no qual se referiu apenas à “ privação de liberdade preventiva ” imposta aos senhores Pascual Huentequeo Pichún Paillalao e Segundo Aniceto Norín Catrimán. Nos escritos de solicitações e argumentos, CEJIL fez referência à privação preventiva de libertação do senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, e da FIDH aos senhores José Benicio Huenchunao Mariñán, Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán, Pascual Huetequeo Pichún Paillalao e Segundo Aniceto Norín Catrimán.
38 Conforme Asunto de Viviana Gallardo e outros. Decisão da Corte IDH de 13 de novembro de 1981. Série A No. 101 / 81, Parágrafos 22 a 25, e Caso González e outras ( “ Campo Algodonero ” ) Versus Resolução da Corte IDH de 19 de janeiro de 2009. Considerando 45.
39 Conforme Caso Radilla Pacheco Versus México, Parágrafo 111 e Caso Gomes Lund e outros ( " Guerrilha do Araguaia " ) Versus Brasil. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 24 de novembro de 2010. Série C nº 219, Parágrafo 252.
40 Conforme Caso " Cinco Pensionistas " Versus Peru. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 28 de fevereiro de 2003. Série C No. 98, Parágrafo 153, e Caso Suárez Peralta Versus Equador. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 21 de maio de 2013. Série C nº 261, Parágrafo 19.
41 Conforme Caso " Cinco Pensionistas " Versus Peru, Parágrafo 153, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 27.
42. O Chile não apresentou argumentos ou objeções preliminares ou de fundo a respeito do marco prático do caso. Em sua contestação foi sinalizado, em termos gerais, que ela rejeitou “ todas e cada uma das violações aos DH imputadas no Relatório de Fundo da Comissão IDH, e nos escritos de solicitações, argumentos e prudências dos representantes das vítimas ” e não apresentou argumentos que contestassem a alegada violação do Artigo. 7 da CADH. Em seus alegados finais escritos, o Estado se referiu ao processo normativo penal no Chile que regula a prisão preventiva, sem aludir aos casos concretos das presumidas vítimas. O Estado também fez objeção a alguma coisa relacionada à investigação pericial proposta pelos intervenientes comuns cujo objeto abandonou o tema da prisão preventiva 42 .
43. O presente caso apresenta a particularidade de que no Relatório do Fundo da Comissão IDH resolveu de maneira conjunta as quatro petições sobre os quais e vice-versa o caso apresentado à Corte IDH, com o qual no referido relatório se realizou uma breve descrição dos processos penais seguidos contra as outras vítimas. Esta descrição foi detalhada e completada pelas comunidades intervenientes. Na opinião da Corte IDH, os assuntos descritos pelos intervenientes comuns em seus escritos de solicitações e argumentos sobre as medidas de prisão preventivas para os quais foram às vezes as presunções de vítimas constituem ações que complementam e detalham as determinações práticas incluídas no Relatório de Fundo, na medida em que as detenções preventivas foram feitas. Decretadas no marco dos processos penais seguidos contra as presunções de vítimas declaradas pela Comissão IDH . Em consequência, isso foi considerado parte do marco prático, e a Corte IDH analisará a respeito das outras vítimas, tomando em consideração a verificação documental relativa aos três expedientes penais internos 2 .
44. Sobre as detenções iniciais e seu controle judicial Nas declarações feitas pelas vítimas, Florêncio Jaime Marileo Saravia e Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, na audiência pública celebrada no presente caso, formularam afirmações sobre assuntos relacionados com a legalidade das detenções iniciais de algumas das presumidas de vítimas e o tempo que transcorreu entre as detenções e o respectivo controle judicial.
45. No Relatório de Fundo não se faz referência a alguns aspectos práticos, e nem a Comissão IDH nem as comunidades intervenientes apresentam argumentos específicos sobre o fundamento em relação à legalidade da detenção inicial. Por outro lado, cabe destacar que, se bem as detenções iniciais são medidas ditadas no marco das investigações que formam parte dos processos penais deste caso, para analisar se se configuram possíveis violações dos direitos consagrados nos Artigos 7.2 e 7.4 da CADH é preciso examinar o cumprimento dos requisitos formais a cujo respeito não se aportar à Corte IDH meios probatórios suficientes para realizar tal exame. Em consequência, isso não integra o marco prático do presente caso e a Corte IDH não se pronuncia a respeito das 3 alegações de violência na detenção inicial e condições de detenção indignas .
42 Conforme Declaração feita em 17 de maio de 2013 pelo perito Claudio Alejando Fierro Morales diante do Ministério Público ( MP ) ( affidávit ) sobre : “as [ alegadas ] afetações ao processo de débito e às garantias judiciais das pessoas processadas sob o regime regulamentado no [ L ] ei antiterrorista; as características do antigo sistema de procedimento penal e a compatibilidade dos referidos marcos legais com os padrões internacionais na matéria ” , e declaração feita em 15 de maio de 2013 pelo perito Mauricio Alfredo Duce Julio diante do MP público ( affidávit ) sobre “ os alcances das regras constitucionais e jurídicas da prisão preventiva no Chile e no seu uso na prática pelos tribunais de justiça. Em particular, [ se referirá à ] previsão normativa da causal ‘ perigo para a segurança da sociedade’ ” ( expediente de declarações das presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 3 e 37 a 80 ) .
46. Alguns dos argumentos dos intervenientes comuns sobre a alegada violação do Artigo 5 da CADH se refiram a supostos fatos relativos à “ detenção [ das presumidas vítimas ] em vastas operações policiais ” e às supostas “ violentas incursões às comunidades ” , assim como a suposta “ forma violenta ” no qual foi realizada a “ primeira detenção [de Víctor Manuel Ancalaf Llaupe ] por Carabineiros do Chile ” . Simultaneamente, em seus argumentos sobre a alegada violação de sua norma, o CEJIL incluiu questões gerais relacionadas às “ condições de detenção indignas a quem se alçou às pessoas [ … ] alojadas ” no Centro Penitenciário El Manzano, no qual se encontrou recluso o senhor Ancalaf Llaupe . O CEJIL não estabeleceu questões concretas sobre as condições de detenção do senhor Ancalaf Llaupe e não explicou em seus argumentos como as condições gerais expostas sobre o centro penitenciário que afetava a presunção da vítima.
47. No seu Relatório de Fundo, a Comissão IDH não se referiu à forma como se realizavam as detenções iniciais das presunções de vítimas nem constava alguma referência a respeito das suas condições de detenção nos centros penitenciários. Em consequência, os supostos crimes de violência na detenção inicial das vítimas e as supostas incursões às comunidades durante a detenção não podem ser considerados explicativos, esclarecedores ou a dirimir estimativas dos crimes apresentados no Informe de Fundo, desde que introduzam novos aspectos. Portanto, não faz parte do marco prático do presente caso.
C ) Argumentos apresentados de maneira extemporânea
48. A Corte IDH constatou que em suas observações e alegações finais, assim como em escritos posteriores, a Comissão IDH e as partes apresentadas argumentam novos sobre as alegadas violações nos Artigos 2, 9, 8.2.f e 24 da CADH 43 . Havida conta de que foi apresentado de forma extemporânea, a Corte IDH não se pronunciará a respeito 44 .
V – PRUEBA
49. De conformidade com o estabelecido nos Artigos 50, 57 e 58 do Regulamento e em consonância com sua jurisprudência constante a respeito da prova e sua apreciação 45 , o Tribunal examinará e valorizará os elementos probatórios documentais remetidos pelas partes e pela Comissão IDH em diversas oportunidades processuais, as declarações de presumidas vítimas e testemunhos prestados na audiência pública antes da Corte IDH, mediante declaração juramentada ou declaração escrita, os ditames periciais rendidos em dita audiência ou mediante declaração juramentada ou declaração escrita, assim como as tentativas para melhor resolução solicitadas pela Corte e seu Presidente ( Parágrafos 15 e 16 supra ) , bem como os documentos procurados e titulares de ofício do Tribunal. Para sua valorização, atenderá aos princípios da sana crítica, no marco normativo correspondente 46 .
43 Em seus alegados finais escritos, a FIDH apresentou um novo argumento sobre a presumida violação do princípio da legalidade, referente à suposta aplicação de uma norma sobre reserva de identidade de testemunhos, quando a mesma não estava vigente no momento da ocorrência dos atos dos que foram julgados. Igualmente, posteriormente à apresentação de seus alegados finais, a FIDH remeteu um novo argumento relacionado a que “a decisão que tomou o MP de ocultar a identidade de um testemunho não pode ser apelada ” ( expediente de fundo, tomo V, folha 2.247 ) . A Comissão IDH e o CEJIL apresentaram pela primeira vez em seus alegados argumentos finais sobre alegada violação do princípio da legalidade em razão da imposição das penas acessórias estabelecidas no Artigo 9 da Constituição Política do Chile ( expediente de fundo, tomo IV, folhas 1937 e 1938 e tomo V, folhas 2092 e 2093 ) . A FIDH solicitou à Corte IDH em seus alegados finais escritos “ tomar uma conta, em particular de cara com as garantias de não repetição, que siga [ vigente ] a persecução penal discriminatória através da utilização da Lei antiterrorista aos Mapuche ” para “ perseguir o protesto social ” e efetuou uma análise de 2005 a 2013. No que diz respeito ao alegado descumprimento do dever adotar disposições de direito interno em relação ao direito de defesa de interrogatório aos depoimentos ( Artigo 8.2.f da CADH ), a FIDH afirmou esta violação em seu escrito de solicitações e argumentos, mas recebeu nos pedidos finais incluídos fundamentos específicos a respeito.
44 Conforme Caso González Medina e familiares Versus República Dominicana. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 27 de fevereiro de 2012. Série C No. 240, Parágrafo 280, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 282.
45 Conforme Caso da “ Panel Blanca ” ( Paniagua Morales e outros ) Versus Guatemala. Fundo. Sentença de 8 de março de 1998. Série C nº 37, Parágrafo 69 a 76, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 30 de janeiro de 2014. Série C nº 276, Parágrafo 23.
A )
50. Prova documental, testemunhal e pericial
Receberam-se diversos documentos apresentados como prova pela Comissão IDH e pelas partes, adjuntos aos seus escritos principais ( supra Parágrafos 1, 7, 8 e 10 ) ou em resposta às solicitações de prova para melhores resoluções feitas pela Corte IDH na audiência pública ou pelo seu Presidente ( supra Parágrafos 15 e 16 ) .
51. Assim mesmo, receberam-se as declarações prestadas diante do MP ( affidávit ) de : Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán, José Benicio Huenchunao Mariñán, presumidas vítimas propostas pela FIDH; Carlos Felimer del Valle Rojas, Fabien Le Bonniec, Federico Andreu Guzmán, peritos propostos pela FIDH, Manuel Cancio Meliá, Claudio Alejandro Fierro Morales, Mauricio Alfredo Duce Julio, peritos propostos pelo CEJIL, e Ruth Vargas Forman perito proposta por ambas as comuns intervenientes; Flora Collonao Millano, Carlos Patricio Pichún Collonao, Rafael Genaro Pichún Collonao, Pascual Alejandro Pichún Collonao, Claudia Ximena Espinoza Gallardo, Soledad Angélica Millacheo Licán, Lorenza Saravia Tripaillán, Freddy Jonathan Marileo Marileo, Jovelina Rosário Ñanco Marileo, Juan Julio Millacheo Ñanco, Gloria Isabel Millacheo Ñanco, Luis Hernán Millacheo Ñanco, Zulema Marta Mariñán Millahual, Sandra Jelves Mella, Mercedes María Huenchunao Mariñán, Pablo Osvaldo Ortega Manosalva e Luis Rodríguez-Piñero Royo, testemunhas propostos pela FIDH; Matías Ancalaf Prado e Karina del Carmen Prado Figueroa depoimentos propostos pelo CEJIL; assim como as declarações escritas de Rodolfo Stavenhagen apresentadas pela Comissão IDH e pela FIDH e de Jan Perlin apresentadas pela Comissão IDH. Também foram recebidas declarações escritas das presumidas vítimas Segundo Aniceto Norín Catrimán e Patricia Roxana Troncoso Robles convocadas de ofício pelo Presidente do Tribunal.
52. No momento da tentativa realizada em audiência pública, a Corte IDH ouviu as declarações das vítimas Florencio Jaime Marileo Saravia proferida pela FIDH e Víctor Manuel Ancalaf Llaupe propositado pelo CEJIL, das testemunhas Juan Pichún Collonao proferido pela FIDH e Juan Domingo Acosta Sánchez proposto pelo Estado, e dos peritos Martin Scheinin proposto por ambos os comuns intervenientes, Jorge Contesse proposto pelo CEJIL e Claudio Fuentes Maureira proposto pelo Estado.
53. A FIDH não apresentou, por sua vez, declarações que foram propostas e que segundo o resultado do Presidente da Corte IDH ( Parágrafo 13 supra ) devem ser prestadas mediante declaração juramentada 47 . O Estado desistiu da declaração da testemunha Jaime Arellano Quintana, convocado pelo Presidente para depor mediante declaração juramentada.
B)
54. Admissão da prova
1. Prova documental No presente caso, a Corte IDH outorga valor probatório a esses documentos apresentados pelas partes e pela Comissão IDH na devida oportunidade processual e que não foi contestado objetados, não cuja autenticidade foi colocada em dúvida 48 , na medida em que não sejam pertinentes e úteis para a determinação dos fatos e suas eventuais consequências jurídicas 49 . a ) Resposta a pedidos de informação e verificação para melhor resolução .
46 Conforme Caso da “ Panela Branca ” ( Paniagua Morales e outros ) Versus Guatemala. Fundo, Parágrafo 76, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 23.
47 Depoimentos de Juan Carlos Huenulao Llelmil, José Necul Cariqueo, Margarita Ester Millacheo Nanco, Patricia Raquel Millacheo Nanco, Cristina Rosalía Millacheo Nanco, José Pedro Millacheo Nanco, Belén Catalina Huenchunao Reinao, Juan Lorenzo Huenchunao Santi, e José Fernando Díaz Fernández, e os laudos periciais de Raúl David Sohr Bliss e Eduardo Mella Seguel.
55. A respeito da documentação apresentada pelas partes junto com seus alegados escritos finais e pelo Estado por meio de escritos de 10 de julho, 16 de agosto e 6, 17, 23 e 27 de setembro e 17 e 23 de outubro de 2013, em resposta a os pedidos de informação e verificação para melhor resolução realizados pela Corte IDH durante a audiência pública e por seu Presidente por meio de notas da Secretaria de 10 de junho, 23 de agosto e 11 de setembro de 2013 ( supra Parágrafos 15, 16 e 18 ) , a Corte IDH estima procedente aceitar os documentos transmitidos pelas partes, em conformidade com o Artigo 58.b do Regulamento, os quais serão valorados dentro do contexto do acervo probatório. b ) Objeções à prova do Estado
56. O CEJIL e a FIDH apresentam objeções devido à falta de relacionamento direto com o objeto do presente caso de determinada prova aportada pelo Estado ao responder ao pedido para melhor resolução 50 . Também foram apresentadas observações sobre a confiabilidade da fonte e os erros e omissões nas informações transmitidas pelo Estado em relação aos dados estatísticos relativos aos processos de aplicação da Lei Antiterrorista entre os anos de 2000 a 2013. A Corte IDH estima procedente que esta parte dos documentos transmitidos pelo Estado, de conformidade com o Artigo 58.b do Regulamento, os quais serão valorados dentro do contexto do acervo probatório, apresentando as observações dos intervenientes comuns e as regras da sana crítica. c ) Extratos de sentença apresentados com alegados
57. Nos escritos de apresentação de prova para melhor resolver e de observações à mesma, ao Estado e à FIDH, respectivamente, formularam-se observações aos alegados finais escritos da contraparte. Estas observações são inadmissíveis por não serem previstas em Regulamento e não foram solicitadas pela Corte IDH ou pela Presidência. Nesses escritos, os intervenientes comunitários e o Estado também incluíram extratos de sentenças internas que resultam em recursos de nulidade interpostos em outros casos que resultam úteis para pronunciar sobre as alegadas violações nos Artigos 8.2.h e 2 da CADH. Por isso, na aplicação do Artigo 58.a do seu Regulamento, a Corte IDH admite trechos de sentenças. d ) Notas de imprensa
58. Os intervenientes comuns também apresentam notas de imprensa. Esta Corte IDH considerou que as notas de imprensa poderão ser apreciadas quando recolocadas decisões públicas e notórias ou declarações de funcionários do Estado ou quando corroborados aspectos relacionados ao caso 51 . Por tanto, a Corte IDH decide admitir os documentos dessa índole que se encontram completos ou que, pelo menos, permitirão constatar sua fonte e data de publicação, e os valorizarão tomando em conta o conjunto do acervo probatório, e as regras da sana crítica 52 . e ) Documentos enviados por meio de links eletrônicos
59. As partes e a Comissão IDH também possuem alguns documentos enviados por meio de links eletrônicos. Em sua jurisprudência, a Corte IDH determinou que é parte da Comissão IDH fornece ao menos o link eletrônico direto do documento que cita como prova e é possível acessar este não se vê afetados a segurança jurídica ou o equilíbrio processual, porque é imediatamente localizável pela Corte IDH e pelas outras partes 53 . Consequentemente, os documentos serão aceitos como sinalizados. f ) Documentos emitidos posteriormente à apresentação dos escritos de solicitações e argumentos
48 Conforme Caso Velásquez Rodríguez Versus Honduras. Fundo. Sentença de 29 de julho de 1988. Série C No. 140, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 25.
49 Conforme Caso Velásquez Rodríguez vs. Honduras. Fundo, Parágrafo 140, e Caso Família Pacheco Tineo Versus Bolívia. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 25 de novembro de 2013. Série C nº 272, Parágrafo 45.
50 Prova apresentada pelo Estado sobre o objetivo de “ evidenciar a aplicação plena ” da Convenção 169 da Organização Internacional do Trabalho ( OIT ) e sobre a normativa vigente na matéria indígena.
51 Conforme Caso Velásquez Rodríguez Versus Honduras. Fundo, Parágrafo 146, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 27.
52 Conforme Caso Velásquez Rodríguez Versus Honduras. Fundo, Parágrafo 146, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 27.
60. Segundo os artigos 35.1, 36.1, 40.2 e 41.1 do Regulamento da Corte IDH, a prova deve ser apresentada ou oferecida junto com os escritos de algum momento do caso, de soliciações, de argumentos e de provas ou de contestação, segundo correspondente. Fora dessas oportunidades de processo, não será admissível, salvo nos casos excepcionais previstos no Artigo 57.2, é dito, se for justificado adequadamente que por força maior ou impedimento grave não se apresentou ou ofereceu dita prova nos momentos de processos mencionados ou se for tratado de um fato ocorrido posteriormente aos momentos citados processos 54 .
61. Em 19 de novembro de 2012, o CEJIL solicitou que, com base no disposto no Artigo 57.2 do Regulamento da Corte IDH, o livro “ Seminário Internacional: Terrorismo e Padrões de DH ” 55 , “ acompanhasse a pesquisa documental que você aportou, tendo em conta a importância e a utilidade que você revisa para o discussão e análise do [ presente ] caso ” , e esclareceu que “ se bem os procedimentos para aportar prova, já se [ haviam ] cumpri [ do ], houve uma impossibilidade material de aportar o livro [ junto com seu escrito de solicitações e argumentos ] , pelas datas de edição ” , já que “ o seminário se levou a cabo em novembro de 2011 e sozinho até junho de 2012 publicou a primeira edição ” . CEJIL enviou o link eletrônico para onde o livro estava disponível. O Estado solicitou que se rejeitasse a referida tentativa, pois “ no caso particular não se verificam os requisitos básicos do Artigo 57.2 do [ R ] egulamento para que [ a ] Corte IDH autorize em forma excepcional a incorporação extemporânea de verificação adicional ao processo ” . A Corte IDH constata que a edição do livro do referido seminário ocorreu posteriormente à apresentação do escrito de solicitações e argumentos do CEJIL, com o qual este teste documental cumpre os requisitos formais para sua admissibilidade de conformidade com o Artigo 57.2 do Regulamento, e se incorporará ao acervo probatório para sua avaliação, o que será conforme regras da sana crítica.
62. O CEJIL e a FIDH solicitaram, em seu escrito de observações à tentativa para melhor resolução apresentada pelo Estado e mediante comunicação de 6 de setembro de 2013 ( Parágrafo 19 supra ) , que se incorporassem os documentos : o Informe do Relator Especial sobre a Promoção e a Proteção dos DH e Liberdades Fundamentais ( REPPDHLF ) na luta contra o terrorismo sobre sua visita ao Chile emitida em 30 de julho de 2013, e as Observações finais sobre os relatórios dos jornais 19º a 21º do Chile, aprovadas pelo Comitê para a Eliminação da Discriminação Racial ( CEDR ) em seu 83º período de sessões ( realizado de 12 a 30 de agosto de 2013 ) 56 . Os intervenientes comunitários invocaram o Artigo 57.2 do Regulamento e fundamentaram seu oferecimento na “ publicação recente de [ os documentos ] , sua difusão pública e pela evidente utilidade e relevância que representam para a análise dos assuntos que foram debatidos na causa ” .
53 Conforme Caso Escué Zapata Versus Colômbia. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 4 de julho de 2007. Série C nº 165, Parágrafo 26, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 42.
54 Conforme Caso Gudiel Álvarez e outros ( Diário Militar ) Versus Guatemala. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 20 de novembro de 2012 Série C nº 253, Parágrafo 40, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 28.
55 Este livro foi o produto da “ recompila [ ção ] e difusão de uma vez que publicações de acadêmicos e especialistas nacionais e internacionais, autoridades do Estado e membros da sociedade civil ” que participaram de um seminário sobre terrorismo e padrões de DH que organizou “ o Instituto Nacional de DH ( INDH ) do Chile e o Escritório Regional do Alto Comissariado da Organização das Nações Unidas ( ONU ) para os DH ( ACONUDH ), realizada em 15 de novembro de 2011 ” .
56 Documento da ONU. CERD / C /CHL / CO /19-21, Comité para a Eliminação da Discriminação Racial ( CEDR ), Observações finais sobre os relatórios dos jornais 19º a 21º do Chile, aprovados pelo CEDR no seu 83º período de sessões de 12 a 30 de agosto de 2013, Parágrafo 5.
63. O Estado opõe-se a ditos oferecimentos fundamentando-se no que se trata de “ documentos preliminares que deverão seguir um processo regular antes de se converterem num documento definitivo ” . Assim mesmo, supõe-se que, nos documentos preliminares, “ só reconheça [ m ] impressões que, seguindo seu curso regular, deverá posteriormente ser cotejada com dados e comentários do Estado e outros atores, dentro do processo de elaboração de [ um documento ] definitivo ” . A Comissão IDH apresentou observações extemporâneas a respeito. O CEJIL apresentou observações à oposição do Estado, que não serão admitidas tanto no poder solicitado pela Presidência como no Regulamento da Corte IDH .
64. Posteriormente, em 9 de maio de 2014, a FIDH solicitou à Corte IDH que, com base no Artigo 57.2 do Regulamento, “ incorpore ao acervo probatório o relatório do Relator Especial da ONU sobre a Promoção e Proteção dos DH e Liberdades Fundamentais ( RONUPPDHLF ) na luta contra o terrorismo [ … ] relativo à missão do Relator no Chile [ em julho de 2013 ] , publicado em 14 de abril [ de ] 2014 ” . Em suas observações, o CEJIL manifestou que “ não há alguma objeção para considerar [ a ] inclusão [ do referido relatório ] como parte do acervo probatório, pois [ … ] a situação se acomoda ao suposto assinalado no Artigo [ 57.2 do Regulamento da Corte IDH ” . Em suas observações, o Chile solicitou à Corte IDH que não admitisse a incorporação do referido documento, com base no fato de que a FIDH não justificou a incorporação desse documento e que o mesmo “ não constitui prova em si mesma [ … ] por não ter a conta dos fatos que são matéria desta causa ” . Subsidiariamente, indicou que no evento de que a Corte IDH estimava pertinente e útil este documento considerava “ de suma relevância que este compreende além dos elementos faltantes do processo de diálogo construtivo relativo à visita ao Chile do Relator Emmerson, quais são : a resposta do Estado do Chile ao dito Informe e a intervenção oral por ocasião da adoção deste relatório ” .
65. Os relatórios emitidos pelo RONUPPDHLF na luta contra o terrorismo relacionados à visita que ocorreu ao Chile de 17 a 30 de julho de 2013 são tratados com documentos oficiais emitidos posteriormente à apresentação por parte dos intervenientes comunitários dos representantes de seus escritos de solicitações e argumentos. O documento publicado em 30 de julho de 2013 se tratou da “ [ e ] avaliação preliminar ” do RONUPPDHLF sobre esta visita e, posteriormente, em abril de 2014 se publicou seu relatório final a respeito 57 . Por conseguinte, esta tentativa documental cumpre os requisitos formais para sua admissibilidade como teste sobre um fato superveniente, em conformidade com o Artigo 57.2 do Regulamento, e será incorporado ao acervo probatório para sua avaliação, de acordo com as regras da sana crítica e levando em consideração as observações formuladas pelo Chile 58 . A respeito destas últimas, é preciso sinalizar que a Corte IDH pode ter em conta dito informar sobre os elementos probatórios que você pode relatar sobre à compreensão do contexto necessário para analisar o presente caso, mesmo quando nenhuma tivera por objeto se refere à aplicação da Lei Antiterrorista nos processos penais das outras vítimas do mesmo, sendo um objeto mais amplo e geral relacionado com “a utilização da legislação antiterrorista em relação aos protestos de ativistas mapuches pela reivindicação de suas terras ancestrais e afirmação de seu direito ao reconhecer o coletivo como povo indígena e o respeito pela sua cultura e tradições ” 59 . O Tribunal considerou adequada a solicitação do Estado de incorporar ao acervo probatório sua resposta a este relatório, como a Corte IDH realiza na aplicação do Artigo 58.a ) de seu Regulamento 60 .
57 “ Informações preliminares ” do REONUPPDHLF sobre a visita que foi realizada ao Chile de 17 a 30 de julho de 2013, 30 de julho de 2003, disponível em: http://www.ohchr.org/SP/NewsEvents/Pages/DisplayNews.aspx?NewsID=13598&LangID=S ; e ONU Documento A / HRC / 25 / 59 / Add.2, 14 de abril de 2014, Conselho de DH ( CDH ), Informe do REONUPPDHLF na luta contra o terrorismo, Ben Emmerson, Adição, Missão no Chile ( expediente de fundo, tomo V, folhas 2566 a 2587 ) . Este último foi apresentado ao CDH da ONU em 10 de março de 2014 no 25º período de sessões. A referida visita do REONUPPDHLF ao Chile centrou-se “ na aplicação da legislação antiterrorista em conexão com os protestos de ativistas Mapuche pela reivindicação de seus territórios ancestrais e afirmação de seu direito ao reconhecimento coletivo como povo indígena e o respeito por sua cultura e tradições ” .
58 Conforme Caso " Cinco Pensionistas " Versus Peru, Parágrafo 84, e Caso das Comunidades Afrodescendentes Despejadas da Cuenca do Río Cacarica ( Operação Gênesis ) Versus Colômbia. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 20 de novembro de 2013. Série C nº 270, Parágrafo 49.
66. Sobre a solicitação de incorporar as Observações finais sobre as reportagens dos jornais 19º a 21º do Chile, aprovadas pelo Comitê para a Eliminação da Discriminação Racial ( CEDR ) em seu 83º período de sessões ( realizado de 12 a 30 de agosto de 2013 ) ( Parágrafo 19 supra ) , a Corte IDH constatou que se trata de observações aprovadas com posteriormente à apresentação por parte dos intervenientes comuns dos representantes de seus escritos de solicitações e argumentos. Por isso, este documento cumpre os requisitos formais para sua admissibilidade como prova sobre o superveniente, em conformidade com o Artigo 57.2 do Regulamento, e incorporará ao acervo probatório para sua avaliação, de acordo com as regras da sana crítica e tomando em consideração as observações do Chile 61 . É preciso sinalizar que, se bem o CEDR solicitou ao Estado que “ apresentasse informações sobre o curso dado às recomendações ” nas suas observações finais, estas, como seu nome indica, não têm caráter preliminar, mas sim que fazem uma análise conclusiva a respeito dos relatórios periódicos 19º a 21º apresentados pelo Chile ante dito CEDR. g ) Escritos apresentados diretamente pela representante Ylenia Hartog
67. Em relação aos escritos apresentados antes da Corte IDH diretamente pela representante Ylenia Hartog nos dias 29 de maio e 2 de julho de 2013 e nos anexos ao primeiro deles ( notas supra na Página 18 e 24 ) , a Corte IDH reitera que correspondia ao CEJIL e ao FIDH, os dois intervenientes comuns autorizados a intervir neste caso, receber e canalizar as solicitações, argumentos e testes que os demais representantes desejam fazer com que sejam levados ao Tribunal. Por conseguinte, embora não tenha sido apresentado através dos intervenientes comuns nem tenha sido solicitado como tentativa de melhor resolução pela Corte IDH ou pela sua Presidência, a Corte IDH não considerou os escritos e anexos da sua decisão. h ) Documentos procurados de ofício pelo Tribunal
68. De conformidade com o Artigo 58.a ) do Regulamento, “ [ e ] m qualquer estado de causa da Corte IDH poderá: a. Procurar de oficio toda tentativa que considere útil e necessária ” . A Corte IDH estima que os seguintes documentos são úteis ou necessários para a análise do presente caso, por meio da incorporação de ofício ao acervo probatório do presente caso na aplicação da referida disposição regulamentar: a ) “ Síntese de resultados do XVII Censo de População e VI de Vivenda ” , realizada no Chile em 2002 62 ; b ) Estudo do Problema da Discriminação contra as Populações Indígenas, por José R. Martínez Cobo Relator Especial da Subcomissão de Prevenção de Discriminações e Proteção às Minorias. Volume V, Conclusões, Propostas e Recomendações 63 ; c ) relatório apresentado pelo Governo do Chile ao CDH em 2008 em relação a observações formuladas relativas à Lei N° 18.314 64 , e d ) comentários do Estado do Chile ao relatório da visita realizada em julho de 2013 pelo REPPDHLF na luta contra o terrorismo 65 . 2. Admissão das declarações de presumidas vítimas, e da prova testemunhal e pericial
59 Documentos ONU . A / HRC / 25 / 59 / Add . 2 , 14 de abril de 2014, CDH, Informe do REPPDHLF na luta contra o terrorismo, Ben Emmerson, Adição, Missão no Chile, Parágrafo 9 ( expediente de fundo, tomo V, folhas 2.566 a 2.587).
60 Documento ONU. A / HRC / 25 / 59 / Add.3, 11 de março de 2014, CDH, Comentários do Estado do Chile ao Informe do REPPDHLF na luta contra o terrorismo, Ben Emmerson. Adição, Missão no Chile.
61 Conforme Caso " Cinco Pensionistas " Versus Peru, Parágrafo 84, e Caso das Comunidades Afrodescendentes Despejadas da Cuenca do Rio Cacarica ( Operação Gênesis ) Versus Colômbia, Parágrafo 49 .
62 Disponível na página web do Instituto Nacional de Estatísticas ( INE ) , XVII Censo Nacional de População y Habitação realizado em abril de 2002, “ Síntese de Resultados ” , Santiago do Chile, março de 2003, Página 23, através do seguinte URL : http://www.ine.cl/cd2002/sintesiscensal.pdf .
63 José R. Martínez Cobo, Estudio do problema da discriminação contra as populações indígenas, Volume V, conclusões, propostas e recomendações, Nova Iorque, ONU, 1987.
69. Quanto às declarações das presumidas vítimas, os testemunhos e os laudos periciais rendidos na audiência pública e mediante declarações juradas ( affidávit ) , a Corte IDH os estima pertinentes só naquele que se ajusta ao objeto que foi definido pelo Presidente da Corte IDH na Resolução por meio de qual ordem de recebimento ( Parágrafo 13 supra ) .
70. De acordo com a jurisprudência desta Corte IDH, as declarações feitas pelas vítimas não podem ser valoradas isoladamente dentro do conjunto das provas do processo, pois são úteis na medida em que podem fornecer maiores informações sobre as presumidas vítimas de violação e suas consequências 66 . Com base no anterior, a Corte IDH admite estas declarações, cuja valoração será de acordo com os critérios sinalizados.
71. Com base no exposto anteriormente, a Corte IDH admite as peritagens sinalizadas quando ajustadas ao objeto ordenado e os valores serão conjuntamente com o resto do acervo probatório e em conformidade com as regras da sana crítica 67.
72. Posteriormente à celebração da audiência pública, o perito Claudio Fuentes Maureira enviou uma versão escrita de seu incidente rendido na audiência pública, a respeito de qual foi a oportunidade aos intervenientes comuns de apresentar observações em seus alegados finais escritos, se o estimasse pertinente. A Corte IDH constata que este documento se refere ao objeto oportunamente definido por seu Presidente para dito laudo pericial ( Parágrafo 13 supra ) , e ele admite porque a estimativa é útil para a presente causa e não foi contestada, nem sua autenticidade ou veracidade foi colocada em dúvida.
VI – FATOS
73. No presente capítulo, a Corte IDH, fundando-se no acervo probatório deste processo, estabelecerá os principais itens que têm por provados. Sem prejuízo disso, nos capítulos do fundo será necessário detalhar mais as coisas necessárias para avaliar as alegadas violações.
A )
74. Sobre as vítimas deste caso
As outras vítimas deste caso são os senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, Juan Ciriaco Millacheo Licán, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Patricio Marileo Saravia e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles. Todos eles são chilenos. Seis deles foram na época dos fatos do caso, autoridades tradicionais ou membros do povo indígena Mapuche e a outro é ativista pela reivindicação dos direitos do dito povo. Contra eles se abriram processos penais por fatos ocorridos nos anos 2001 e 2002 nas VIII e IX Regiões do Chile ( infra Parágrafos 81 e 106 a 151 ) , nos quais foram condenados como autores de delitos qualificados de terroristas ( infra Parágrafos 116 a 118, 126, 128, 146 e 151 ) na aplicação da Lei 18.314 que “ [ d ] etermina condutas terroristas e fixa sua pena ” ( conhecida como “ Lei Antiterrorista ” ) . Nenhum dos ataques por todos os fortes juízes ( relativos a incêndio florestal, ameaça de incêndio e queima de um caminhão de uma empresa privada ) resultou na integridade física e na vida de alguma pessoa.
64 Documento ONU . CCPR / C / CHL / CO / 5 / Add . 1, 22 de janeiro de 2009, CDH, Exame dos relatórios apresentados pelos Estados Partes de conformidade com o Artigo 40 do Pacto. Chile. Informações fornecidas pelo Chile em 21 de outubro de 2008 em relação à implementação das observações finais do CDH ” , Página 7.
65 Documento ONU . A / HRC / 25 / 59 / Add . 3 , 11 de março de 2014, CDH, Comentários do Estado do Chile ao Informe do REPPDHLF na luta contra o terrorismo, Ben Emmerson. Adição, Missão no Chile.
66 Conforme Caso Loayza Tamayo versus Peru. Fundo. Sentença de 17 de setembro de 1997. Série C nº 33, Parágrafo 43, e Caso Liakat Ali Alibux versus Suriname, Parágrafo 31.
67 Conforme Caso Loayza Tamayo Versus Peru. Fundo, Parágrafo 43, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 49.
B )
75. Contexto
1. O Pueblo indígena Mapuche, socialmente, está organizado em comunidades chamadas Lof, aquelas que são compostas de grupos familiares e se congregam em diversas entidades territoriais 68 . Geograficamente, os mapuches se concentram no sul do país, especialmente nas regiões VIII ( Biobio ) , IX ( Araucania ) e X ( Os Lagos, desde 2007 se separaram a província de Valdivia para formar a atual Região XIV dos Rios ) 69 , e também têm uma presença importante na área metropolitana de Santiago. Atualmente, a Região VIII ( Biobio ) se divide nas províncias de Arauco, Biobio, Concepção e Ñuble; e a capital é Concepção; e a Região IX ( Araucania ) se divide nas províncias de Cautín e Malleco e a capital é Temuco. Segundo os dados do censo de 2002 70 , os 4,6% da população total do Chile foram considerados pertencentes a algum grupo étnico e, dentro dessa porcentagem, os 87,31% ( ou algo mais de 4% da população total ) correspondiam ao Povo indígena Mapuche 71 .
76. As condições socioeconômicas dos mapuches na época dos tempos eram inferiores ao progresso nacional e às da população não indígena do Chile, situadas em níveis de pobreza, que o assim mesmo se refletia em dificuldades para acessar serviços como a educação e a saúde 72 . No relatório elaborado em 2009 por James Anaya, Relator Especial das ONU sobre a situação dos direitos humanos e das liberdades fundamentais dos indígenas ( REONUSDHLFI ) 73 , sinalizou que se bem a essa data houve “ avanços na situação socioeconômica dos povos indígenas ” , no Chile “ ainda persistem [ … ] várias brechas de desigualdade no gozo dos direitos econômicos e de saúde e educação d [ estes ] povos ” , assim como uma “ discriminação marcada na renda entre pessoas indígenas e não indígenas ” .
68 Conforme Documento da ONU . E / CN . 4 / 2004 / 80 / Add . 3, 17 de novembro de 2003, Informe do Relator Especial sobre a Situação dos DH e das liberdades fundamentais dos indígenas ( EESDHLFI ), Sr. Rodolfo Stavenhagen, apresentado em conformidade com a resolução 2003 / 56 da Comissão IDH, Adição, Missão no Chile ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 5, folhas 250 e 252 a 254 ), e Informe da Comissão Verdade Histórica y Novo Trato ( CVHNT ), Volume III, Tomo II, Capítulo II, Página 717 ( expediente de prova para melhor resolver apresentado pelo Estado nos dias 10 de julho, 16 de agosto, 17, 23 e 27 de setembro, 17 e 23 de outubro de 2013, folha 766 ) .
69 Região VIII : Biobio ( províncias de Arauco, Biobio, Concepção e Ñuble; capital: Concepção ) ; Região IX : Araucania ( províncias de Cautín e Malleco; capital: Temuco ) ; Região X: Os Lagos ( províncias de Chiloé, Llanquihue, Osorno e Palena; capital: Porto Montt ) . Até 2 de outubro de 2007, a X Região dos Lagos também incluiu a província de Valdivia, que foi segregada para formar a atual XIV Região dos Rios.
70 Conforme Instituto Nacional de Estatísticas ( INE ), XVII Censo Nacional de População e Habitação realizado em abril de 2002, “ Síntese de Resultados ” , Santiago do Chile, março de 2003, Página 23 . Disponível em: http://www.ine.cl/cd2002/sintesiscensal.pdf
71 Os dados do censo de 2012 registraram um aumento no número de pessoas que se consideravam sim, mais indígenas, de aproximadamente 150%. Os 11,1% dos chilenos com cinco anos de idade ou mais ( 1.714.677 ) foram considerados parte de algumas das etnias que uma vez foram incluídas no questionário, e a maior parte deles ( 84,11%, é dizer, aproximadamente 1.442.215 ) foi declarada mapuche. Esta informação não figura atualmente na página oficial do INE ( http://www.censo.cl/ ), na qual se encontra uma “ declaração pública ” na qual se indica que “ desde 27 de março de 2014 , [ … ] procedeu a desativar o acesso à informação do Censo de População e Habitação 2012 ” , já que na razão de certos questionamentos decidiram realizar uma “ auditoria técnica à base de dados do censo.
72 Conforme Documento da ONU . E / CN . 4 / 2004 / 80 / Add . 3 , 17 de novembro de 2003, Informe do Relator Especial sobre a situação dos direitos humanos e das liberdades fundamentais dos indígenas ( RESDHLFI ), Sr. Rodolfo Stavenhagen, apresentado em conformidade com a resolução 2003 / 56 da Comissão IDH, Adição, Missão no Chile ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 5, folhas 247 e 248 ) ; Documento da ONU . A / HRC / 12 / 34 / Add . 6 , 5 de outubro de 2009, Informe do RESDHLFI, James Anaya, Adição, A situação dos povos indígenas no Chile: seguindo as recomendações feitas pelo RESDHLFI anterior, Parágrafos 7 e 8 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 12, folhas 429 e 430 ) , e Informe da Comissão de Constituição, Legislação, Justiça e Regulamento ( CCLJR ), recaído no encargo que fizera o Senado “ a respeito do conflito mapuche em relação à ordem pública e à segurança cidadã em determinadas regiões ” , Boletim nº S-680 - 12 , 9 de julho de 2003, Página 144 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 4, folha 226 ) .
77. A respeito dos problemas atuais dos povos indígenas ” , Rodolfo Stavenhagen em seu relatório como REONUSDHLFI, enfatizou que aqueles “ não puderam entender sem uma referência à história de suas relações com a sociedade chilena ” , porque “ a situação atual dos indígenas no Chile é o produto de uma longa história de marginalização, discriminação e exclusão, vinculada principalmente a diversas formas de exploração e despejo de suas terras e recursos que se remontam ao século XVI e que chegam até nossos dias ” 74 .
78. A liderança das comunidades mapuche os “ Lonkos ” e os “ Werkén ” , autoridades tradicionais eleitas para representar uma ou múltiplas comunidades. Los Lonkos são os líderes principais de suas respectivas comunidades, tanto em matéria de governo como em aspectos espirituais, são considerados depositários da sabedoria ancestral e encabeçam os processos de tomada de decisões, assim como também presidir importantes cerimônias religiosas. Os Werkén, cujo nome significa “ mensagem ” , assistem aos Lonkos e cumprem um papel complementar de liderança, são porta-vozes de diversos temas como os políticos e culturais anteriores a outras comunidades mapuche e anteriores à sociedade não mapuche 75 . As presumidas vítimas Aniceto Norín Catrimán e Pascual Pichún foram Lonkos e a presumida vítima Víctor Ancalaf foi Werkén.
2 . O protesto social do Povo indígena Mapuche
79. No início da década de 2000, época em que ocorreram os fatos pelos quais foram condenadas penalmente as presumidas vítimas deste caso, existia no sul do Chile ( Regiões VIII, IX e X ) , fundamentalmente na IX Região ( da Araucania ) , uma situação social de numerosos reivindicações , manifestações e protestos sociais por parte de membros do Povo indígena Mapuche, líderes e organizações do mesmo, com o fim de que foram atendidas e solucionadas suas reivindicações, fundamentalmente referidas à recuperação de seus territórios ancestrais e ao respeito do uso e gozo de ditas terras e seus recursos naturais 76 .
73 Documento ONU . A / HRC / 12 / 34 / Add . 6 , 5 de outubro de 2009, Informe do RESDHLFI, James Anaya, Adição, A situação dos povos indígenas no Chile: seguindo as recomendações feitas pelo RESDHLFI anterior, Parágrafos 7 e 8 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 12, folhas 429 e 430 ) .
74 O referido RESDHLFI explicou, entre outros aspectos, que durante a época da conquista espanhola se lograram acordos que “ respeita [ vam ] sua soberania territorial ao sul do rio Biobio ” e que, ainda quando “ [ d ] urante a primeira metade do século XIX a República [ do Chile ] manteve a mesma relação com a nação mapuche [ … ] pouco a pouco as incursiões chilenas na região foram debilitando a soberania indígena e gerando diversos conflitos ” . Sinalizou que “ [ f ] inalmente, em 1888, o Chile empreendeu a conquista militar da Araucania, conhecida na historiografia oficial como a ‘ Pacificação da Araucania ’ ” , cujo principal resultado para os povos originários “ se refletiu na perda progressiva de seus territórios e recursos assim como de sua soberania, e um acelerado processo de assimilação imputado pelas políticas e pelas instituições da república, em quem se desconheceu das culturas e línguas indígenas com suas identidades próprias ” . Agregou que “ a sociedade chilena em seu conjunto e a classe política no particular ignoravam, quando não negavam, a existência dos povos originários como parte da nação chilena [ … o qual ] se acentuou durante a construção de um estado altamente centralizado e duro, salvas exceções, até fins da década de 1980 ” . Conforme Documento ONU . E / CN . 4 / 2004 / 80 / Add . 3 , 17 de novembro de 2003, Informe do RESDHRFI, Sr. Rodolfo Stavenhagen, apresentado de conformidade com a Resolução 2003 / 56 da Comissão IDH, Adição, Missão no Chile, Parágrafos 8 a 10 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 5, folha 251 e 252 ) .
75 Conforme Declarações feitas pela vítima Víctor Manuel Ancalaf Llaupe e pela testemunha Juan Pichún Collonao diante da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013; declaração prestada em 17 de maio de 2013 pelo perito Fabien Le Bonniec diante do Ministério Público ( MP ) ( affidávit ) , e declaração escrita prestada em 26 de maio de 2013 pelo perito Rodolfo Stavenhagen ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas y peritos, folhas 321 e 698 ) , e Mella Seguel, Eduardo y Le Bonniec, “ Movimento mapuche e justicia chilena na atualidade : reflexões sobre de a judicialização das reivindicações mapuche no Chile ” em Aylwin, José ( Editor ) , “ Direitos Humanos e Povos Indígenas : Tendências Internacionais e Contexto Chileno ” , Instituto de Estudos Indígenas da Universidade da Fronteira, Temuco, 2004 ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos do CEJIL, anexo C 10, folha 2.356 ) .
80. O protesto social na zona foi incrementado pelo impacto de que, desde o final do século XX, permitiu uma grande exploração por empresas florestais e a construção de projetos de desenvolvimento em parte das terras que as comunidades mapuche consideram que constituem seus territórios tradicionais 77 . Ele trajo como consequência de que “ as cada vez mais reduzidas terras comunais se [ … ] en [ contrem-se ] isoladas dentro de propriedades particulares, [ afetando o ] acesso aos bosques que são o meio tradicional de subsistência dos mapuche ” 78 . Além disso, a construção de “ grandes projetos de desenvolvimento ” na primeira década do século XXI, como centrais hidrelétricas e estradas, gerou uma série de “ conflitos sociais em torno dos efeitos sobre os DH dos indígenas ” 79 . A construção da central hidrelétrica Ralco na Província de Biobio, VIII Região, causou particular impacto e oposição às comunidades indígenas pelas milhares de hectares de terra que foram inundadas e comunidades trasladadas 80 .
81. No contexto desse protesto social, o nível de conflito aumentou em várias regiões. Além das mobilizações sociais e de outras medidas de pressão como a ocupação das terras exigidas, são apresentadas algumas ações de fato e violências qualificadas como “ sepulturas ” , histórias como a ocupação de terras não ligadas a procedimentos de recuperação em curso, incêndio de plantações florestais, cultivos, instalações e casas patronais, destruição de equipamentos, maquinaria e cercada, caminhos de comunicação e confrontos com a força público 81 . Nesse contexto ocorreram os crimes por meio dos quais foram processados penalmente as outras vítimas do presente caso : a ) incêndio ocorrido em 12 de dezembro de 2001 no prédio florestal de Nancahue e na casa do administrador do prédio, pelo qual resultaram absolvidos dois Lonkos Segundo Aniceto Norín Catrimán e Pascual Pichún Paillalao ( infra Parágrafos 106, 112 e 116 ) ; b ) fatos de “ ameaças ” de queimar o prédio San Gregorio “ ocorrid [ o ] s durante o ano 2001 ” pelos quais foi condenado o Lonko Segundo Aniceto Norín Catrimán ( infra Parágrafos 106, 116 e 118 ) ; c ) incêndio ocorrido em 16 de dezembro de 2001 no patrimônio florestal San Gregório, pelo qual resultaram absolvidos os Lonkos Segundo Aniceto Norín Catrimán e Pascual Pichún Paillalao ( Parágrafos 106, 112 e 116 infra ) ; d ) . e ) incêndio ocorrido em 19 de dezembro de 2001 nos fundos Poluco e Pidenco, propriedade da empresa florestal Mininco S.A., pelo qual o foram condenados Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e Patricia Roxana Troncoso Robles ( infra Parágrafos 120, 126 e 128 ) ; f ) queima de três caminhões e uma retroescavadeira propriedade da empresa Fe Grande ( que trabalhou na construção da representação Ralco ) nos dias 29 de setembro de 2001 e 3 de março de 2002 no setor Alto Bío Bío, pelas quais quais resultaram absolvido o trabalhador Víctor Ancalaf Llaupe ( infra Parágrafos 133 e 147 ) , e g ) queima de um caminhão propriedade da empresa construtora Brotec S.A. ( que trabalhou na construção da representação Ralco ) em 17 de março de 2002 no setor Alto Bío Bío , pelo qual foi condenado o Werkén Víctor Ancalaf Llaupe ( infra Parágrafos 133, 147, 150 e 151 ) .
76 Conforme Informe da Comissão Verdade Histórica e Novo Trato, Volume III, Tomo II, Capítulo II Território e Terras Mapuche ( expediente de prova para melhor resolver apresentado o Estado, folhas 999 e 1000 ) ; declaração prestada em 24 de maio de 2013 pelo depoimento Luís Rodríguez-Piñero Royo diante do Ministério Público ( MP ) ( affidávit ) ( expediente de declarações de presunções de vítimas, testemunhas e peritos, folhas 337 - 338 ) ; sentença absoluta emitida em 9 de novembro de 2004 pela Sala Segundo Tribunal de Juízo Oral não Penal Temuco ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos da FIDH, anexo 50, folhas 1839 e 1840 ) ; declaração escrita feita em 27 de maio de 2013 pelo perito Rodolfo Stavenhagen ( expediente de declarações de presunções de vítimas, testemunhas e peritos, folha 697 ) ; Milla Seguel, Eduardo, “ Os mapuche diante da justiça. A criminalização do protesto indígena no Chile ” , Chile, Santiago. LOM Edições, 2007, Página 145 ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos do CEJIL, anexo D5, folhas 3286 - 3288 ) ; Documento da ONU . A / HRC / 25 / 59 / Add . 2 , 14 de abril de 2014, CDH, Informe do REPPDHLFLCT, Ben Emmerson, Adição, Missão no Chile, Parágrafos 27 e 49 ( expediente de fundo, tomo V, folhas 2566 a 2587), e ONU Documento E / CN . 4 / 2004 / 80 / Add . 3 , 17 de novembro de 2003, Informe do RESDHLF dos indígenas, Sr. Rodolfo Stavenhagen, apresentado em conformidade com a resolução 2003 / 56 da Comissão IDH, Adendo, Missão no Chile ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 5, folha 260 ) .
77 Confrome Documento da ONU. A / HRC / 12 / 34 / Add . 6 , 5 de outubro de 2009, Informe do RESDHLF dos indígenas, James Anaya, Adendo, A situação dos povos indígenas no Chile: seguindo as recomendações do RESDHLF anterior, ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexo 12, folha 437 ) , e declaração prestada em 24 de maio de 2013 pela testemunha Luís Rodríguez-Piñero Royo diante do MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folha 338 ) .
78 Conforme Documento da ONU. E / CN . 4 / 2004 / 80 / Add . 3 , 17 de novembro de 2003, Informe do RESDHLF dos indígenas, Sr. Rodolfo Stavenhagen, apresentado de conformidade com a resolução 2003 / 56 da Comissão IDH, Adendo, Missão no Chile, Parágrafo 22 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 5, folha 255 ) .
79 Conforme Documento da ONU. E / CN . 4 / 2004 / 80 / Add . 3 , 17 de novembro de 2003, Informe do RESDHLF dos indígenas, Sr. Rodolfo Stavenhagen, apresentado de conformidade com a resolução 2003 / 56 da Comissão IDH, Adendo, Missão no Chile, Parágrafo 22 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexo 5, folha 255 ) ; Informe da Comissão Verdade Histórica e Novo Trato, Volume III, Tomo II, Capítulo II, Páginas 950 e 951 ( expediente de prova para melhor resolver apresentado ao Estado, folhas 999 e 1000 ) , e declaração realizada em 24 de maio de 2013 pela testemunha Luís Rodríguez-Piñero Royo diante do MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 337 a 339 ) .
80 Conforme Declaração feita em 24 de maio de 2013 pela testemunha Luís Rodríguez-Piñero Royo diante do MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folha 338, e Informe da Comissão Verdade Histórica e Novo Trato, Volume III, Tomo II, Capítulo II, Páginas 950 e 951 ( expediente de prova para melhor resolver apresentado pelo Estado, folhas 999 e 1000 ) .
82. A respeito, conforme indicado pelo Relator Especial Stavenhagen sobre a situação dos DH e das liberdades fundamentais dos indígenas em relação à sua visita ao Chile em 2003, naquele ano havia produzido um “ incremento no nível de conflito na zona mapuche incluindo nas Regiões VIII [ , ] IX e X ” . Sustentou que Segundo indicou o RESDHLF dos indígenas que a maior parte dos conflitos relatados tem sua origem nas reclamações agrárias dos mapuches e nos termos gerais pode ser descrito abaixo de três tipos de conflitos : a ) Mobilizações sociais como medidas de pressão por parte dos interessados que foram apresentadas demandas de ampliação ou restituição de terras que não foram apresentadas satisfatórias; b ) Ocupação das terras exigidas, como ações de pressão direta e de propaganda; c ) Ocupação de terras não vinculadas a procedimentos de recuperação em curso, que implicam ações de fato qualificadas como sepulturas ( incêndio de plantações florestais e de instalações, destruição de equipamentos e cercados, fechamento de vias de comunicação ) e confrontos com a força pública. Acrescentou-se que : os limites entre esses três tipos de conflito não são precisos e, em alguns casos, é possível observar um trânsito entre eles, por isso retardam ou dificultam as soluções para as demandas de ampliação e restituição agrária. Cabe também fazer com que o terceiro tipo de conflito, o mais grave, se concentre especialmente
81 Conforme Documento da ONU . E / CN . 4 / 2004 / 80 / Add . 3 , 17 de novembro de 2003, Informe do RESDHLF dos indígenas, Sr. Rodolfo Stavenhagen, apresentado de conformidade com a Resolução 2003 / 56 da Comissão IDH, Adendo, Missão no Chile, Parágrafo 28 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 5, folio 257 ) , e ONU Documento A / HRC / 12 / 34 / Add . 6 , 5 de outubro de 2009, Informe do RESDHLF dos indígenas, James Anaya, Adendo, A situação dos povos indígenas no Chile : seguindo as recomendações feitas pelo RESDHLFI anterior, Parágrafo 57 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo, Anexo 12, folha 443 ) nas províncias que registraram maior concentração indígena e índices de pobreza mais elevados e que foram objeto, entre 1973 e 1990, de processos de reversão das medidas adotadas na aplicação da Reforma Agrária 82 .
83. A partir do ano de 2001, aumentou significativamente o número de dirigentes e membros das comunidades mapuches investigados e julgados pela comissão de delitos ordinários em relação a atos violentos associados ao referido protesto social. Em uma minoria de casos, eles foram investigados e / ou condenados por crimes de caráter terrorista na aplicação da Lei 18.314 ( Lei Antiterrorista ) ( infra Parágrafos 98 e 99 ) 83 . No relatório final sobre a visita que foi realizada ao Chile em julho de 2013, o REONUPPDHLF na luta contra o terrorismo ressaltou que a “ opinião política ” no Chile coincide em que a aplicação da Lei Antiterrorista aos mapuches no contexto do referido protesto social é “ insatisfatória e inconsistente ” 84 . Assim mesmo, entre 2000 e 2013, o MP formalizou um total de 19 causas sob a Lei Antiterrorista, das quais 12 foram relacionadas com reivindicações de terras do povo indígena Mapuche ( infra Parágrafo 217 ) .
84. Em 2003, a Comissão de Constituição, Legislação, Justiça e Regulamento ( CCLJR ) por encargo do Senado chileno elaborou um relatório sobre “ a ordem pública e a segurança cidadã, fundamentalmente nas VIII e IX Regiões, vinculadas às reiteradas ações de violência cometidas por algumas organizações mapuches ” . Em suas conclusões, suponho que : ( ... )
82 Conforme Documento da ONU. E / CN . 4 / 2004 / 80 / Add . 3 , 17 de novembro de 2003, Informe do RESDHLF dos indígenas, Sr. Rodolfo Stavenhagen, apresentado de conformidade com a Resolução 2003 / 56 da Comissão IDH, Adendo, Missão no Chile, Parágrafo 28 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexo 5, folha 257 ). O RESDHLF dos indígenas, James Anaya, também se referiu ao tema, e disse entre outras coisas, que “ desaprova o recurso a atos de violência como meio de protesto, inclusive nessas situações relacionadas com reivindicações legítimas de povos e comunidades indígenas ” , mas que “ a comissão de eventuais atos de violência não justificam, em caso algum, a violação de DH da população indígena por parte dos agentes policiais do Estado ” . Conforme Documento da ONU . A / HRC / 12 / 34 / Add . 6 , 5 de outubro de 2009, Informe do RESDHLF dos indígenas, James Anaya, Adição, A situação dos povos indígenas no Chile: seguindo as recomendações feitas pelo RESDHLFI anterior, Parágrafo 40 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexo 12, folha 439 ) .
83 Conforme Documento da ONU . CCPR / C / CHL / C 0 / 5 , 17 de abril de 2007, CDHH, Exame dos Relatórios apresentados pelos Estados partes com arreglo ao Artigo 40 do Pacto, Observações finais do CDH, Chile, Parágrafo 7 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 8, folha 312 ) ; Documento da ONU . A / HRC / 6 / 17 / Add . 1, 28 de novembro de 2007, CDH, Informe do REPPDHLF na luta contra o terrorismo, Martin Scheinin, Adendo, Parágrafo 9 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexo 10, folha 370 ) ; Documento da ONU . A / HRC / 12 / 34 / Add . 6 , 5 de outubro de 2009, Informe do RESDHLF dos indígenas, James Anaya, Adendo, A situação dos povos indígenas no Chile: seguindo as recomendações feitas pelo RESDHLFI anterior, Parágrafo 46 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 12, folha 441 ) ; Documento da ONU . CERD / C / CHL / C 0 / 15 - 18 , 7 de setembro de 2009,CEDR, Exame dos Relatórios apresentados pelos Estados partes de conformidade com o Artigo 9 da CADH, Observações finais do CERD, Chile, Parágrafo 15 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 14, folha 502 ) ; Aylwin Oyarzún, José Antonio, Informe em Direito, “ A aplicação da Lei N° 18.314 que ‘ determina condutas terroristas e fixa suas penalidades ’ às causas que envolvem membros do povo mapuche por fatos relacionados com suas demandas por terras e suas implicações desde a perspectiva dos DH ” , agosto de 2010 ( expediente de anexos al escrito de solicitudes y argumentos do CEJIL, anexo C 2, folhas 2080 a 2086 ) , declaração rendida pelo perito Jorge Contesse diante da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013; documento aportado pelo Estado decretado que se trata de “ Lista com registro histórico de formalizados pela Lei Antiterrorista entre os anos 2000 e 2013 em todo o Chile ” ( expediente de prova para melhor resolver apresentado pelo Estado, folhas 52 a 55 ) ; e Artigo de Víctor Toledo Llancaqueo , “ Prima ratio Mobilização mapuche e política penal. Os marcos da política indígena no Chile 1990 - 2007 ”, na Revista Observatório Social de América Latina ( OSAL ) , ano VIII, n° 22, setembro de 2007, Buenos Aires ( Anexo n° 9 do Escrito de solicitações, argumentos e provas da FIDH ) , na página 263 da dita revista se inclui um “ Gráfico ” intitulado “ Regiões VIII e IX. Querelas apresentadas pelo Governo por atos de protesto mapuche, 1997 - 2003 ” no qual se indica que a fonte de informação é um “ Ofício do Ministério do Interior segundo relatório do Senado ( 2003 ) e estatísticas judiciais do INE ” .
84 Conforme Documento da ONU. A / HRC / 25 / 59 / Add . 2 , 14 de abril de 2014, CDH, Informe do REPPDHLF na luta contra o terrorismo, Ben Emmerson, Adendo, Missão no Chile, parágrafos 20 e 22 ( expediente de fundo, tomo V, folhas 2566 a 2587 ) . Apesar da situação conflitante, as Comunidades Mapuches em sua imensa maioria são integradas por cidadãos pacíficos, honrados e trabalhadores; respeitadores do direito, da democracia e da autoridade constituída, que, apesar dos graves problemas e carências sociais que os afligem e seu legítimo direito exigem o respeito às suas tradições, cultura e identidade, descartam a violência como método para expor ou fazer efetivas suas aspirações, cuja solução exige em ocasiões com veemência, mas sem violência 85 .
85. As ações das forças de segurança do Estado ( membros dos Carabineiros do Chile e da Polícia de Investigação ) neste contexto de protesto social deram lugar a alegações sobre abusos, violência ( física e verbal ) ou maltratos praticados contra os membros do povo indígena Mapuche ( incluindo crianças, mulheres e idosos ) ao realizar registros, alienações e executar ordens de apreensão de suspeitos. Eles resultaram feridos ou mortos, entre eles até pessoas menores de idade. A respeito, o REONUPPDHLF na luta contra o terrorismo afirmou que “ é uma coisa inegável que alguns membros dos Carabineiros [ … ] exerceram um uso excessivo e potencialmente letal da força durante as operações realizadas nas comunidades Mapuche ” , o qual foi considerado como uma “ prática habitual e até sistemática ” , somado à “ quase total ausência de prestação de contas pelos delitos supostamente cometidos por agentes da ordem ” 86 .
86. Em 18 de janeiro de 2001 foi criada, pelo Decreto Supremo do Presidente da República Ricardo Lagos Escobar, a Comissão Verdade Histórica e Novo Tratado ( CVHNT ) com os Povos Indígenas, para onde foi atribuída a função de “ assessorar ao Presidente [ … ] , no conhecimento da visão d [ os ] Povos Indígenas [ do Chile ] sobre os fatos históricos d [ o ] país e fazer recomendações para uma nova política de Estado, que permita avançar para o novo trato da sociedade chilena e seu reencontro com os povos originários ” 87 ( infra Parágrafo 87 ) . Para realizar o trabalho designado, a referida CVHNT organizou “ Grupos de Trabalho Temáticos e Territoriais ( GTTT ) ” , entre eles a “ Comissão de Trabalho Autônomo Mapuche ( CTAM ) ”. A investigação desta última conta de que os princípios do século XXI tiveram “ resultado nas regiões VIII e IX um número importante de conflitos e demandas de terras plantadas pelas comunidades mapuches de diversas comunidades de [ determinadas ] províncias [ … ] mediante a compra de terras ” , mas persistiram “ variados conflitos e demandas de terras sem resultados ” . Isso está relacionado com “ a história de usurpação e perda de terras que foram algumas vezes nas comunidades [ … ] ” . Também afirmou que “ como parte da demanda de terras ” se destacou “ a recuperação daquelas que formaram parte das comunidades mapuche durante a reforma agrária e aquelas que foram reivindicadas como parte das terras ancestrais anteriores ao processo de redução ” 88 .
85 Conforme Relatório da CCLR, recaído no encargo que fizera o Senado a respeito do conflito mapuche em relação à ordem pública e à segurança cidadã em determinadas regiões, Boletim No. S - 680 - 12 , 9 de julho de 2003, Página 144 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexo 4 , folhas 225 e 226 ) .
86 Conforme Documento da ONU . A / HRC / 12 / 34 / Add . 6 , 5 de outubro de 2009, Informe do RESDHLF dos indígenas, James Anaya, Adendo, A situação dos povos indígenas no Chile: seguindo as recomendações feitas pelo RESDHLFI anterior, Parágrafos 42, 43 e 62 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 12, folhas 440 e 444 ) ; Documento da ONU . CERD / C / CHL / C 0 / 15 - 18 , 7 de setembro de 2009, CERD, Exame dos Relatórios apresentados pelos Estados partes de conformidade com o Artigo 9 da CADH, Observações finais do CERD, Chile, Parágrafo 19 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexo 14, folha 503 ) , ONU Documento A / HRC / 25 / 59 / Add . 2 , 14 de abril de 2014, CDH, Informe do REPPDHLF na luta contra o terrorismo, Ben Emmerson, Adendo, Missão no Chile, Parágrafos 69 a 79 ( expediente de fundo, tomo V, folhas 2566 a 2587 ) .
87 Os Artigos 2 e 3 do dito Decreto estipulam as tarefas e composição da Comissão Verdade Histórica e Novo Trato ( CVHNT ) com os Povos Indígenas. Conforme Decreto Supremo N° 19, de 18 de janeiro de 2001, que cria a CVHNT, contido no Relatório da CVHNT com os Povos Indígenas, entregue em 28 de outubro de 2003 ao início do Presidente da República Ricardo Lagos Escobar, editado pelo Comissionado Presidencial para Assuntos Indígenas, primeira edição, Santiago http://www.corteidh.or.cr/tablas/27374.pdf .
87. Em seu Relatório de 2003, a CVHNT com os Povos Indígenas efetuou diversas “ propostas e recomendações ” relacionadas às reivindicações do Povo Mapuche, entre as quais indicaram que deveriam “ gerar mecanismos de reparação e, no possível, de restituição das terras mapuches quando, em conformidade com os antecedentes, houver méritos para tal ” , assim como que “ [ é ] dever do [ E ] stado [ … ] instituir mecanismos através dos quais essas demandas podem ser avaliados e, quando houver méritos para tal, satisfeitas ” e “ [ r ] esolver as reclamações indígenas respeitando a integridade patrimonial dos atuais proprietários ” . A respeito disso, insistiu que a atenção às “ reclamações de terras dos povos e comunidades indígenas ” deveria ser realizada de forma pronta, ao contrário, “ alentaria conflitos frequentes e permanentes ” 89 .
88. No início da década de 2000 se encontrava vigente a Lei N° 19.253, denominada “ Lei Indígena ” , a qual foi aprovada em 1993 e estabeleceu normas “ sobre proteção, fomento e desenvolvimento dos indígenas ” . Por meio disso, há perguntas regulares relacionadas à propriedade, cultura, educação, participação política, desenvolvimento e mecanismos para o acesso às terras e águas indígenas, assim como a criação da Corporação Nacional de Desenvolvimento ( CONADI ) , uma carga da administração do fundo de terras e águas indígenas. Dito fundo “ funciona através dos mecanismos [ … ] a) o subsídio à compra de terras para sua ampliação; e b ) a compra direta de ‘ terras em conflito ’ ” 90 .
89. Em 15 de setembro de 2008, o Chile ratificou a Convenção N° 169 da OIT sobre povos indígenas e tribais em países independentes. Segundo o relatório de James Anaya como REONUSDHLF dos Indígenas, a ratificação e entrada em vigilância desta Convenção 169 “ ajuda [ ram ] a consolidar um marco normativo para garantir direitos e orientar as políticas públicas do Estado em torno dos povos indígenas ” 91 .
90. Apesar da existência do referido marco legal e das ações estatais empreendidas através do mesmo, como a compra de terras e sua entrega às comunidades mapuche, vários órgãos e procedimentos especiais da ONU e a referida CVHNT com os Povos Indígenas, bem como diferentes meios de comunicação. A tentativa coincide em afirmar que a resposta estatal às reivindicações territoriais do povo indígena Mapuche tem sido lenta e cuidadosa com um mecanismo eficaz 92 . A este respeito, em seu relatório final sobre a visita que realizou a Chile, em julho de 2013, o Relator Especial da ONU sobre a Promoção e Proteção dos DH ( RESONUPPDH ) na luta contra o terrorismo ressaltou que é urgente que o Estado resolva tanto as manifestações de violência na região da Araucania como suas causas. Ressaltou que “ [ d ] esde o regresso à democracia no Chile, nenhum governo deu a este assunto a importância que requer ” e que o Estado deveria promover uma solução justa e impor as reivindicações dos mapuche . De acordo com o referido Relator, os representantes dos interesses comerciais na zona se queixam da falta de política voluntária do governo central para buscar e provar uma solução duradoura para o problema 93 .
88 Conforme Informe da Comissão Verdade Histórica e Novo Trato ( CVHNT ), Volume III, Tomo II, Capítulo II, Página 717 ( expediente de prova para melhor resolução apresentado pelo Estado, folha 958 ) .
89 Conforme Relatório da CVHNT entregue em 28 de outubro de 2003 ao Presidente da República Ricardo Lagos Escobar, Páginas 575, 576 e 578.
90 Conforme Relatório da Comissão de Constituição, Legislação, Justiça e Regulamento ( CCLJR ), recaído no encargo que fizera o Senado “ respeito do conflito mapuche em relação à ordem pública e à segurança cidadã em determinadas regiões ” , Boletim No. 144 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 4, folhas 226 e 227 ) , e ONU Documento A / HRC / 12 / 34 / Add . 6 , 5 de outubro de 2009, Informe do RESDHLF dos indígenas, James Anaya, Adendo, A situação dos povos indígenas no Chile : seguindo as recomendações feitas pelo RESDHLFI anterior, Paágrafo 24 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 12, folha 434 ) .
91 Conforme Documento da ONU. A / HRC / 12 / 34 / Add . 6 , 5 de outubro de 2009, Informe do RESDHLF dos indígenas, James Anaya, Adendo, A situação dos povos indígenas no Chile: seguindo as recomendações feitas pelo RESDHLFI, Parágrafo 6 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 12, folha 429 ) .
92 Conforme Documento da ONU . A / HRC / 12 / 34 / Add . 6 , 5 de outubro de 2009, Informe do RESDHLF dos indígenas, James Anaya, Adendo, A situação dos povos indígenas no Chile: seguindo as recomendações feitas pelo RESDHLFI anterior, Parágrafo 24 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 12, folhas 434 e 435 ) ; Documento da ONU . E / CN . 4 / 2004 / 80 / Add . 3 , 17 de novembro de 2003, Informe do RESDHLF dos indígenas, Sr. Rodolfo Stavenhagen, apresentado de conformidade com a Resolução 2003 / 56 da Comissão IDH, Adendo, Missão no Chile ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 5, folha 247 ) ; Documento da ONU. A / HRC / 25 / 59 / Add . 2 , 14 de abril de 2014, CDH. Informe do RESDHLF na luta contra o terrorismo, Ben Emmerson, Adendo, Missão no Chile, Parágrafos 10, 25 e 16; Documento da ONU . CCPR / C / CHL / C 0 / 5 , 17 de abril de 2007, CDH, Exame dos Relatórios apresentados pelos Estados partes com arreglo ao Artículo 40 do Pacto, Observações finais do CDH, Chile, Parágrafo 19 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 8, folhas 310 a 315 ) ; Documento da ONU . CERD / C / CHL / CO / 19 - 21 , CERD, Observações finais sobre os relatórios dos jornais 19º a 21º do Chile, aprovados pelo CDH no seu 83º período de sessões de 12 a 30 de agosto de 2013, Parágrafo 12 a 14 ; Informe da CVHNT, Volume III, Tomo II, Capítulo II, Páginas 950 a 954 ( expediente de prova para melhor resolver apresentado pelo Estado, folhas 999 a 1003 ) ; Aylwin Oyarzún, José Antonio, Informe em Direito, “ A aplicação da Lei N° 18.314 que ‘ determina condutas terroristas y fixa sua penalidade ’ às causas que envolvem membros do povo mapuche por fatos relacionados com suas demandas por terras e suas implicações desde a perspectiva dos DH ” , agosto de 2010 ( expediente de anexos ao escrito de solicitudes e argumentos de CEJIL, anexo C 2, folha 2080 ) , e declaração prestada em 24 de maio de 2013 pela testemunha Luís Rodríguez-Piñero Royo diante do MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunas e peritos, folha 337 ) .
93 Conforme Documento da ONU . A / HRC / 25 / 59 / Add . 2 , 14 de abril de 2014, CDH, Informe do RESPPDHLF na luta contra o terrorismo, Ben Emmerson, Adendo, Missão no Chile, Parágrafos 24 a 28 ( expediente de fundo, tomo V, folhas 2566 a 2587 ) .
94 Conforme Registros de propriedade emitidos em 25 de janeiro de 2012 pelo Notário e Conservador de Bens Raízes José Apolonio Peña Meza em relação aos contratos de compra de preços em favor das Comunidades Indígenas Antonio Ñirripil, Didaico, Ricardo Nahuelpi Ñi Po Choyún realizaram ante o mesmo notário por meio de escritos de 23 de dezembro de 2011 ( expediente de anexos ao escrito de contestação, folhas 137 a 157 ) . O Estado também publicou fotos sobre a entrega de terras às comunidades indígenas e planos de preços entregues (expediente de anexos ao escrito de contestação, folhas 125 a 136 ) .
95 Conforme Sentença emitida em 9 de novembro de 2004 pela Sala Segunda do Tribunal de Juízo Oral no Penal de Temuco, considerando décimo noveno ( expediente de anexos ao escrito de solicitudes e argumentos da FIDH, anexo 50, folhas 1721 a 1852 ) .
91. Em dezembro de 2011, a CONADI assumiu o pagamento do preço convencionado para a aquisição de aproximadamente 2.500 hectares ( ha ), as quatro comunidades foram repartidas entre três comunidades indígenas: a comunidade Ricardo Nahuelpi Ñu Choyun, a comunidade Antonio Ñirripil e a comunidade Didaico, destas duas últimas foram Lonkos, respectivamente, Segundo Aniceto Norín Catrimán e Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, que estão estiveram presentes no ato de “ entrega das terras ” 94 .
92. Além dos processos penais relativos ao presente caso anterior à Corte IDH, as presumidas vítimas Patricia Troncoso Robles, Pascual Pichún Paillalao e Segundo Aniceto Norín Catrimán e outras cinco pessoas foram julgadas pelo delito de “ associação ilícita terrorista ” . Elos foram acusado de ter formado uma organização para executar crimes de caráter terrorista que atuava “ no amparo ” da organização indígena “ Coordenadora Arauco-Malleco ” ( CAM ) . O Tribunal de Juízo Oral no Penal de Temuco ( TJOPT ) emitiu sentença absoluta em 9 de novembro de 2004, na qual concluiu, entre outras coisas, que [ … ] na espécie nunca existiu um corpo ou organização alguém, com fisonomia , características e particularidades próprias, particulares dela, que a diferença da Coordenadora Arauco Malleco e respeito de la o que você pode aceitar além da afirmação de que operou no amparo desta última. Pelo contrário, toda a tentativa aportada pelos acusadores revela que se trata de uma só e única entidade, que não é outra que as tantas vezes nomeada Coordenadora Arauco Malleco, que vinha operando tanto na 8ª como na 9ª Regiões do país, desde o ano de 1998 em diante, e cujo ideal, procedimentos e ações são os que foi divulgado por meio de sua página web, da revista Weftun e dos meios de comunicação social . [ … ] 95 .
93. A Corte IDH recebeu testes pericial 96 , testemunho 97 e documental 98 , assim como relatórios de especialistas da ONU 99 , que dão conta da existência em meios de comunicação social e em partes da sociedade chilena de estereótipos desfavoráveis e a concepção do que denomina como “ a questão mapuche ” , ou “ problema mapuche ” ou o “ conflito mapuche ” que deslegitima a reivindicação dos direitos territoriais do povo indígena Mapuche ou qualificam seu protesto social de forma generalizada como violenta ou o apresentador como gerador de um conflito entre esse povo e o resto da população da zona 100 .
96 Conforme Declaração feita pelo perito Jorge Contesse antes da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013; declarações prestadas ante o MP ( affidávit ) em 17 de maio de 2013 pelo perito Carlos do Valle Rojas; em 17 de maio de 2013 pelo perito Fabien Le Bonniec; em 15 de maio de 2013 pelo perito Ruth Vargas Forman, e declaração escrita rendida em 26 de maio de 2013 pelo perito Rodolfo Stavenhagen, ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 288 a 298, 327, 328, 400, 407, 697 e 698 ) .
97 Conforme Declaração prestada pela vítima Víctor Manuel Ancalaf Llaupe diante da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013; declarações prestadas diante do MP ( affidávit ) em 17 de maio de 2013 pela presumida vítima José Benicio Huenchunao Mariñán; em 24 de maio de 2013 pelo depoimento de Luis Rodríguez Piñero; em 17 de maio de 2013 por Matías Ancalaf Prado; em 14 de maio de 2013 pela presumida vítima Juan Patricio Marileo Saravia; em 14 de maio de 2013 pela presumida vítima Juan Ciriaco Millacheo Licán; 16 de maio de 2013 por Carlos Pichún; em 17 de maio de 2013 por Pascual Alejandro Pichún Collonao; em 20 de maio de 2013 por Claudia Ximena Espinoza Gallardo; ou 14 de maio de Freddy Jonathan Marileo Marileo, e declarações escritas feitas em 27 de maio de 2013 pelas presumidas vítimas Patricia Roxana Troncoso Roblesy Segundo Aniceto Norín Catrimán ( expediente de declarações das presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 35, 183, 196, 204, 221, 235, 238, 256, 339, 430, 638 e 642 ) .
98 Conforme Eduardo Milla Seguel, “ Los mapuche diante da justiça. A criminalização do protesto indígena no Chile ” , Chile, Santiago. LOM Edições, 2007, Página 145 ( expediente de anexos ao escrito de solicitudes e argumentos do CEJIL, anexo D5, folha 3.359 ) ; Pablo A. Segovia Lacoste, “ Semântica da guerra no conflito mapuche ” ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos da FIDH, anexo 12, folhas 443 a 455 ) ; Myrna Villegas Díaz, “ El Mapuche como inimigo no Direito ( Penal ) . Considerações desde a biopolítica e o direito penal do inimigo ” , Portal Iberoamericano das Ciências Penais ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos de CEJIL, anexo C 6, folhas 2181, 2182 e 2187 ) ; Eduardo Mella Seguel y Le Bonniec, “ Movimento mapuche e justiça chilena na atualidade: reflexiones sobre a judicialización das reivindicações mapuche no Chile ” em Aylwin, José ( editor ) , DH e Povos Indígenas: Tendências Internacionais e Contexto Chileno, Temuco, Instituto de Estudos Indígenas e Universidade da Fronteira, 2004 ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos do CEJIL, anexo C 10, folhas 2357 - 2361 ) , e DH Watch ( Observatórios dos DH ). “ Indevido Processo : Os juízos antiterroristas, os tribunais militares e os Mapuche no sul do Chile ” , outubro de 2004 ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos da FIDH, anexo 14, folhas 528 e 529 ) , matéria jornalística publicada no jornal “ O Mercurio, edição digital ” em 2 de março de 2000 titulado “ Conflito Mapuche é Quase Terrorismo ” ; matéria jornal~istica publicada no jornal “ Emol.Chile ” em 23 de janeiro de 2001 intitulado “ Pedem aplicação da lei antiterrorista na Aracucania ” ; matéria jornalística publicada no jornal “ Emol.Chile ” em 2 de fevereiro de 2001 intitulada “ Pérez Walker : Governo não se impõe diante do conflito mapuche ” ; matéria jornalística publicada no jornal “ O Mercurio, edição digital ” em 14 de dezembro de 2000 intitulado “ Atentados de grupos armados : Zaldívar, partidario da Lei antiterrorista ” ; matéria jornalística publicada em “ O Mercurio, edição digital ” em 15 de julho de 2002 intitulado “ Só um mapuche cumpre pena em presídio ” ; matéria jornalística publicado no jornal “ O Mercurio, edição digital ” em 6 de dezembro de 2002 intitulado “ Conflito na IX Região : Executivo pede lei antiterrorista contra mapuches ” ; matéria jornalística publicada no jornal “ O Mercurio, edição digital ” em 30 de julho de 2005 intitulado “ Juízo a Mapuches ”; matéria jornalística publicada no diário “ O Mercurio, edição digital ” em 6 de novembro de 2004 intitulado “ Vítimas contra sentença absolutório de Mapuches: eles ficam como inocentes e nós com casas queimadas ” ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos da FIDH, anexos 60.3, 60.4 60.5, 60.7, 60.8, 60.10, 60.19 e 60.21, folhas 1968 a 1973, 1975, 1976, 1977, 1979, 1988, 1990 ) , e matéria jornalística publicado na “ pensaChile.com ” em 19 de março de 2008 titulado “ Juíza e fiscal relatam tortura e montagens no juízo por atentado contra Forestal Mininco ” ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , apêndice 1, folhas 2822 a 2824 ) .
99 Conforme Documento da ONU . E / CN . 4 / 2004 / 80 / Add . 3 , 17 de novembro de 2003, Informe do RESDHLF dos indígenas, Sr. Rodolfo Stavenhagen, apresentado em conformidade com a resolução 2003 / 56 da Comissão IDH, Adendo, Missão no Chile ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 5, folha 259 ) ; Documento da ONU . A / HRC / 12 / 34 / Add . 6 , 5 de outubro de 2009, Informe do RESDHLF dos indígenas, James Anaya, Adição, A situação dos povos indígenas no Chile : seguindo as recomendações feitas pelo RESDHLFI, Parágrafos. 7 e 8 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 12, folha 259 ) , e ONU Doc . A / HRC / 25 / 59 / Add . 2 , 14 de abril de 2014, CDH, Informe do REPPDHLF na luta contra o terrorismo, Ben Emmerson, Adição, Missão no Chile, Parágrafos 27 e 49 ( expediente de fundo, tomo V, folhas 2566 a 2587 ) .
100 A este respeito, o livro de autoria de Eduardo Milla Seguel, apresentado pelo CEJIL, afirma, entre outras coisas, que “ através dos meios de comunicação se configurou um discurso dominante, baseado em preconceitos e na defesa da propriedade privada de empresas florestais e agricultores assentados no território ancestral mapuche, que tende a negar ‘ os direitos indígenas ’ , influenciando sobre a sociedade nacional, regional e sobre os processos judiciais que afetam hoje os municípios mapuche ” . Conforme Eduardo Milla Seguel, “ Os mapuche diante da justiça. A criminalização do protesto indígena no Chile ” , Chile, Santiago. LOM Edições, 2007, Página 145 ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos do CEJIL, anexo D5, folha 3325 ) . No mesmo sentido, o escrito apresentado em qualidade de amicus curiae ( amigo da corte ) pela senhora Claudia Gutiérrez Olivares, Professora de Ética e Filosofia Política da Universidade do Chile, referiu-se, inter alia, ao “ olhar ” e “ o discurso ” das medidas massivas de comunicação para o povo mapuche sustentou que “ o mais frequente [ … ] é que os meios de comunicação instalados [ e ] m uma linguagem discriminatória e excludente do povo mapuche ” , sendo apresentada como “ grupos reduzidos que obstaculizam o desenvolvimento ” em razão de sua “ mobilização social ” fundada na “ oposição a projetos produtivos e energéticos que pretendem desenvolver em territórios indígenas ou em volta ” . Nesse sentido, supõe-se que “ a cobertura jornalística do tema mapuche é realizada principalmente sob a abordagem do conflito mapuche ” , abordando as notícias sobre esta situação “ claramente a favor de um dos atores ”, sendo esses os “ empresários ” ou “ devidos de empresas florestais [ ou de ] fundos ” . A respeito, aqui se refere ao artigo da senhora Fresia Andrea Amolef Gallardo intitulado “ A alteridade no discurso midiático : Os Mapuches e a imprensa Chilena ” , mostrando que no mesmo o autor sintetiza o trato dado aos mapuche em um diário de importante circulação no Chile, que utiliza “ conceitos e expressões ” baseados “ quase exclusivamente ” em “ características negativas, pejorativas e discriminadoras ” , assim como uma descrição de “ consequências negativas ” de “ ações que realizam ” os mapas. Afirmou que o referido autor mostrou que “através da imprensa, se gera um clima hostil à demanda social do povo mapuche, contribuindo para sua deslegitimação, assim como para a geração de desconfiança e temor na população” (expediente de fundo, tomo IV, folhas 1854 a 1864 ) .
101 Conforme Constituição Política do Chile de 8 de agosto de 1980 e suas reformas. O Estado indicou que a versão da “ Constituição Política do Chile vigente no momento dos fatos pelos quais foram processadas as presumidas vítimas do presente caso ” está disponível em: http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=7129&idVersion=2001-08-25 .
C)
Marco jurídico interno
94. Nos processos penais a que estiveram sujeitas as presumidas vítimas deste caso aplicam-se as normas da Constituição Política, a legislação penal ( Código Penal e lei penal especial sobre terrorismo ) e a legislação processual penal ( Código de Procedimento Penal de 1906 e Código Processual Penal de 2000, e Código de Justiça Militar ) , os quais são detalhados a seguir, previamente analisados nos capítulos correspondentes sobre o fundo. 1 .
Constituição Política
95. A Constituição Política da República do Chile 101 contém em seu Artigo 9 disposições relativas à perseguição penal de “ condutas terroristas ” e penas acessórias às restrições de liberdade. Assim mesmo, o Artigo 19, N° 7, literal e ) contém regulamentos relativos ao direito à liberdade pessoal e “ à detenção ou à prisão preventiva ” . Artigo 9º. - O terrorismo, em qualquer forma, é por essência contrária aos DH. Uma lei de quórum qualificado determinará as condutas terroristas e sua penalidade. Os responsáveis por esses distritos serão habitados pela praça de marmelo anos para exercer funções ou cargos públicos, seja ou não de eleição popular, ou de reitor ou diretor de estabelecimento de educação, ou para exercer as funções de ensino; para explorar um meio de comunicação social ou ser diretor ou administrador do mesmo, ou para desenvolver funções relacionadas à emissão ou difusão de opiniões ou informações; não poderão ser dirigentes de organizações políticas ou relacionadas com a educação ou de caráter vicinal, profissional, empresarial, sindical, estudantil ou agremiativa em geral, durante esse período. O anterior se entende sem prejuízo de outras inabilidades ou das que por prefeito tempo estabeleceram a lei. Os detalhes a que se refere o Inciso anterior serão considerados sempre comuns e não políticos para todos os efeitos legais e não procederão a respeito deles o indulto particular, salvo para comutar a pena de morte pelo presidio perpetuo. O Artigo 19, N° 7, literalmente e ) e f ) dispõe do seguinte: Artigo 19 . – A Constituição assegura a todas as pessoas : [ … ] N° 7. – O direito à liberdade pessoal e à segurança individual. Em consequência : [ … ] e ) A liberdade provisória será realizada a menos que a detenção ou a prisão preventiva seja considerada pelo juiz como necessária para as investigações do sumário ou para a segurança da ofensa ou da sociedade. A lei estabelecerá os requisitos e modalidades para obtê-la. A resolução que obriga a liberdade provisória aos processos pelos delitos a que se refere o Artigo 9º, deverá sempre ser elevada em consulta. Esta e a apelação da resolução que se pronuncia sobre o desencarceramento serão informadas pelo Tribunal superior que corresponde integrado exclusivamente por membros titulares. A resolução que você julgará e obrigará a liberdade exigirá ser acordada por unanimidade. Durante a liberdade provisória, o reino cairá sempre às medidas de vigilância da autoridade que a lei contempla . f ) [ … ] A liberdade da imputação ocorrerá a menos que a detenção ou prisão preventiva seja considerada pelo juiz como necessária para as investigações ou para a segurança da ofensa ou da sociedade. A Lei estabelecerá os requisitos e modalidades para obtê-la. 2 .
Legislação Penal a) Código Penal
96. O Código Penal do Chile ( que data de 1874 e teve várias modificações ) é pertinente na medida em que a Lei Antiterrorista faz referência a vários tipos de penalidades previstas nele, assim como as penas correspondentes 102 .
97. Entre as penas previstas em seu Artigo 21 figuram as de “ [ i ] nabilitação absoluta perpétua para cargos e funções públicas, direitos políticos e profissões titulares ” e a de “ [ i ] nabilitação absoluta temporal para cargos e ofícios públicos e profissões titulares ” .
b ) Lei Antiterrorista
98. Em 1984 foi promulgada a Lei 18.314 ( Lei Antiterrorista ) que “ [ d ] etermina condutas terroristas e fixa sua penalidade ” 103 . Esta lei foi modificada em 1991, 2002, 2003, 2005, 2010 e 2011104. A modificação efetuada em 2010 eliminou a parte do texto do Artigo 1 que estabelecia uma presunção d “ a finalidade de produção [ ... ] temor na população em geral ” . Na época dos fatos pelos quais foram julgadas as presumidas vítimas deste caso, e no tocante à matéria penal, os artigos da dita foram aplicados no presente caso disponível no seguinte: Artigo 1°. – Constituirão crimes terroristas os enumerados no Artigo 2°, quando eles concorrerem com algumas das circunstâncias seguintes: 1ª Que o delito se cometa com a finalidade de produzir na população ou em uma parte dela o temor justificado de servir vítima de delitos da mesma espécie, mar pela naturalidade e efeitos dos meios empregados, há evidências de que obedecem a um plano premeditado de atendimento a uma categoria ou grupo determinado de pessoas. Se você presumir a finalidade de produzir esse temor na população em geral, salvo o que conste o contrário, por ele cometer o delito por meio de artifícios explosivos ou incendiários, armas de grande poder destrutivo, remédios tóxicos, corrosivos ou infecciosos ou outros que possam causar grandes erros, ou por meio do envio de cartas, pacotes ou objetos semelhantes, de efeitos explosivos o tóxicos. 2ª Que o delito tenha sido cometido para arrancar resoluções da autoridade ou impor exigências. Artigo 2°. – Constituirão crimes terroristas, quando reunirem algumas das características assinaladas no artigo anterior: 1.- Os homicídios sancionados nos Artigos 390 e 391; as lesões penadas nos Artigos 395, 396, 397 e 399; o sequestro, a forma de encerramento ou a detenção, a retenção de uma pessoa de qualidade refém, e a subtração de menores, castigados nos Artigos 141 e 142; o envio de efeitos explosivos do Artigo 403 bis; os de incêndio e estragos, reprimidos nos Artigos 474, 475, 476 e 480; as infrações contra a saúde pública dos Artigos 313 d ) , 315 e 316; o descarrilamento, contemplado nos Artigos 323, 324, 325 e 326, todos do Código Penal. 2.- Apoderar-se ou atentar contra uma nave, aeronave, trem, ônibus ou outro meio de transporte público em serviço, ou realizar atos que possam pôr em risco a vida, a integridade corporal ou a saúde de seus passageiros ou tripulantes. 3.- O atentado contra a vida ou a integridade corporal do Chefe do Estado ou de outra autoridade política, judicial, militar, policial ou religiosa, ou de pessoas internacionalmente protegidas, na razão de suas cargas. 4 . - Colocar, lançar ou disparar bombas ou artefatos explosivos ou incendiários de qualquer tipo, que afetem ou possam afetar a integridade física das pessoas ou causar danos. 5 . - A associação ilícita quando ela tenha por objetivo a comissão de criminosos que proíbem a qualificação de terroristas, conforme os números anteriores e o Artigo 1°. Artículo 3°.- Os detalhes assinalados nos números 1 . - e 3 . - do Artigo 2° serão sancionados com as penas previstas para eles no Código Penal, ou na lei N° 12.927, em seus respectivos casos, aumentados em um, dois ou três graus. Os delitos contemplados no número 2 . - do Artigo 2° serão sancionados pelo presidio maior em qualquer uma de suas graduações. Se a consequência de referidos delitos resultar na morte ou lesões graves de algum dos tripulantes ou passageiros de qualquer meio de transporte mencionado no referido número, o delito será considerado como de estragos e será penalizado conforme os Artigos 474 e 475 do Código Penal, em seus respectivos casos, e no Inciso primeiro deste Artigo. Os delitos sinalizados no número 4 . - do Artigo 2° serão penalizados com presidio maior em qualquer uma de suas graduações. O ato de associação ilícita para a comissão de atos terroristas será punido de acordo com os Artigos 293 e 294 do Código Penal, e as penas previstas serão aumentadas em dois graus, nos casos do Artigo 293 e em um grau no Artigo 294. Será também aplicável o disposto no Artigo 294 bis do Artigo 294 bis do Artigo 294 bis. mesmo Código. Artigo 3° bis . - Para efetuar o aumento de penas previsto no Artigo precedente, o tribunal determinará primeiramente a pena que será correspondida aos responsáveis, com as circunstâncias do caso, como se não se tratasse de delitos terroristas, e depois o elevará no número de graus que correspondem. Dentro dos limites das penas imponíveis, além dos regulamentos gerais do Código Penal, o tribunal tomará especialmente em consideração, para a determinação final da pena, a forma desnecessariamente cruel de sua execução e o prefeito ou menor probabilidade do cometimento de novos delitos semelhantes por parte do rei, atendidos os antecedentes e a personalidade deste e os dados que arrolem o processo sobre as circunstâncias e celulares do estado . [ … ] Artigo 5°. - Sem prejuízo das penas acessórias que correspondem ao cumprimento das normas gerais, os condenados por alguns dos delitos contemplados no Artigo 1° e 2° afetarão as inabilitações a que se refere o Artigo 9° da Constituição Política do Estado . [ … ] Artigo 7° . – A tentativa de cometimento de um delito terrorista dos contemplados nesta lei será sancionada com a pena mínima estipulada pela lei para o delito consumado. Se esta última constatação for de um único grau, aplicar-se-á o disposto no Artigo 67 do Código Penal e impô-lo-á à tentativa o mínimo dela. A ameaça séria e verossímil de cometer algum dos delitos mencionados será castigada como tentativa do mesmo. A conspiração a respeito dos mesmos delitos será castigada com a pena correspondente ao delito consumido, reduzida em um ou dois graus.
102 Conforme Código Penal do Chile de 12 de novembro de 1874 e suas reformas. O Estado indicou que o “ Código Penal vigente no momento dos fatos pelos quais foram processadas as presumidas vítimas do presente caso ” está disponível em : http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=1984&idVersion=2001-06-05
103 Conforme Lei N° 18.314 que “ determina condutas terroristas e fixa sua penalidade ” , publicada no Diário Oficial de 17 de maio de 1984 ( expediente de anexos al Informe de Fundo 176 / 10, anexo 1, folçhas 5 a 11, expediente de anexos al escrito de solicitações e argumentos do CEJIL, anexo B 1.1, folhas 1740 a 1746, expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos da FIDH, anexo 27, folhas 817 a 823, e anexos ao escrito de contestação do Estado, anexo 3, folhas 84 a 87 ) . Esta lei também está disponível em: http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=29731&tipoVersion=0
104 i ) A Lei N° 18.314 foi modificada mediante as seguintes leis : Lei N° 19.027 de 24 de janeiro de 1991 que “ [ m ] odifica a Lei N°18.314, que determina condutas terroristas e sua penalidade ” ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos da FIDH, anexo 29, folhas 825 a 827 ) . ii ) Lei N° 19.806 de 31 de maio de 2002 sobre “ [ n ] ormas adequatorias do sistema legal chileno à reforma processual penal ” , a qual introduz regulamentação sobre o segredo da identidade de testemunhas ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos do CEJIL, anexo B.2, folhas 1776 a 1829 e expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos da FIDH, anexo 30, folhas 828 a 881 ) ; iii ) Lei N° 19.906 de 13 de novembro de 2003 que “ [ m ] odifica a Lei N° 18.314, sobre condutas terroristas, em ordem a sancionar mais eficazmente o financiamento do Terrorismo, em conformidade com o disposto pela Convenção Internacional para a Repressão do Financiamento do Terrorismo ( CIRFT ) ” ( expediente de anexos ao escrito de solicitações ) e argumentos da FIDH, anexo 31, folha 882 ) ; iv ) Lei N° 20.074, de 14 de novembro de 2005, que “ [ m ] odifica o Código Processual Penal e Código Penal ” ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos do CEJIL, anexo B.1.2, folhas 1747 a 1758 ) ; v ) Lei N° 20.467 de 8 de outubro de 2010 que “ [ m ] odifica as disposições da Lei N° 18.314, que determina condutas terroristas e sua penalidade ” . Esta lei, entre outras coisas, eliminou a presunção da finalidade terrorista pelo uso de certos meios e estabeleceu expressamente “ a exclusão dos menores de idade da aplicação da Lei Antiterrorista ” ao disponibilizar que “ [ s ] e as condutas ou leis foram executadas por menores de idade, pelo que o princípio de especialidade se aplica sempre o procedimento e as reduções de penas contempladas na Lei N° 20.084, que estabelece um sistema de responsabilidade penal adolescente ” ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 2, folhas 12 a 15, expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos do CEJIL, anexo B.1.3, folhas 1759 a 1774, expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos da FIDH, anexo 32, folhas 883 a 1309 e expediente de anexos ao escrito de contestação do Estado, anexo 4, folhas 84 a 87 ) , e vi ) Lei N° 20.519 de 21 de junho de 2011 que “ [ m ] odifica as disposições da Lei N° 18.314 e outro corpo legal, excluindo sua aplicação a condutas executadas por menores de idade ” . De acordo com o sinalizado pelo Estado em seu escrito de contestação, “ com o objetivo de evitar certas interpretações da norma [ relativa à exclusão dos melhores momentos de idade da aplicação da Lei Antiterrorista incluída na Lei N° 20.467 , ] que não necessariamente é condescendente com o espírito da mesma ” , ele deveria emitir esta nova lei a qual concreta dita exclusão e adequa a Lei Antiterrorista a “ os princípios do direito penal especial de adolescentes ” ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos de CEJIL, anexo B.1.11, folha 1775, expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos da FIDH, anexo 33, folha 1310 e expediente de anexos ao escrito de contestação do Estado, anexo 5, folhas 88 a 112 ) . As referidas leis também estão disponíveis em: http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=29731&tipoVersion=0 Em relação às modificações da Lei Antiterrorista, também foram apresentadas: declarações prestadas diante do MP ( afirmação ) em 21 de maio de 2013 pelo perito Manuel Cancio Meliá, e o 27 de maio de 2013 pelo perito Federico AndreuGuzmán ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhos e peritos, folhas 115 a 166 e 601 a 624 ) . As cabanas de fome foram levadas a cabo entre 2002 e 2007 pelos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia e José Benicio Huenchunao Mariñán, e pela senhora Patricia Roxana Troncoso Robles por diversos motivos relacionados com sua detenção e O processo e a utilização da Lei Antiterrorista incidiram para que fosse apresentado um projeto de modificação da lei, concretizado em outubro de 2010 por meio da promulgação da Lei N˚ 20.467, que eliminou a presunção da finalidade terrorista pelo uso de determinados meios. Conforme Ofício 09 . 01 . 03 . 55 / 02 de 7 de agosto de 2002 assinado pelo prefeito do Centro de Detenção Preventiva de Traição ( CDPT ) dirigido ao Chefe do Departamento de Segurança de Genchi, Santiago; Ofício 09 . 01 . 01 - 223 / 02 de 16 de fevereiro de 2002 assinado pelo prefeito do Centro de Detenção Preventiva ( CDP ) de Angol dirigido ao Magistrado do Juizado de Garantia da Cidade de Traiguén; Ofício 09 . 01 . 03 . 23 / 02 de 20 de março de 2002 assinado pelo prefeito do CDPT dirigido ao Chefe do Departamento de Segurança de Genchi, Santiago; Ofício 08 de 13 de outubro de 2003 assinado pelo prefeito do Centro de Cumprimento Penitenciário ( CCP ) de Victoria ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , apêndice 1, folhas 4391, 4438, 4541, 9196 ) ; declarações prestadas diante do MP ( affidávit ) em 14 de maio de 2013 pela presumida vítima Juan Patricio Marileo Saravia, e em 24 de maio de 2013 pela testemunha Luís Rodríguez-Piñero Royo; declaração escrita feita em 27 de maio de 2013 pela vítima Patricia Roxana Troncoso Robles (expediente de declarações de vítimas, testemunhos e peritos, folhas 191, 342 650 a 652 ) , e declaração feita pela vítima Florencio Jaime Marileo Saravia diante da Corte IDH em a audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013.
99. Além disso, o Artigo 10 estabelece que as investigações por indivíduos qualificados como terroristas “ serão iniciadas de ofício pelos Tribunais de Justiça ou por denúncia ou querela, de acordo com as normas gerais [ o ] poderão ser iniciadas por exigência ou denúncia do Ministro do Interior, dos Intendentes Regionais, dos Governadores Provinciais e dos Comandantes de Guarnição ” . Essa norma já se aplica a certas disposições da Lei 12.927 “ Sobre Segurança do Estado ” que, por sua vez, remete às normas de trânsito do Código de Justiça Militar 105 .
100. As presumidas vítimas deste caso foram condenadas como autores de crimes de caráter terrorista em aplicação da Lei 18.314 vigente no momento dos fatos pelos que foram processados ( Parágrafos 116, 118, 126, 128, 147, 150 e 151 infra ) .
3. Legislação processual penal
101. O Chile modernizou sua legislação processual penal no ano 2000. Na verdade, em 29 de setembro do ano 2000, o Congresso aprovou a Lei N° 19.696, que estabeleceu o Código Processual Penal ( CPP ) na substituição do CPP antigo .
4. Colocar, lançar ou disparar bombas ou artefatos explosivos ou incendiários de qualquer tipo, que afetem ou possam afetar a integridade física das pessoas ou causar danos.
5. A associação ilícita quando ela tem por objeto uma comissão de criminosos que proíbe a qualificação de terroristas, conforme os números anteriores e o artigo 1°. Artigo 3°. - Os detalhes assinalados nos números 1.- e 3.- do Artigo 2° serão sancionados com as penas previstas para eles no Código Penal ( CPP ), ou na lei N° 12.927, em seus respectivos casos, colocados em um, dos ou três graus. Os delitos contemplados no número 2.- do Artigo 2° serão sancionados pelo presídio maior em qualquer uma de suas graduações. Se a consequência de referidos delitos resultar em morte ou lesões graves de algum dos tripulantes ou passageiros de qualquer meio de transporte mencionado no número mencionado, o delito será considerado como de estragos e será penalizado conforme os artigos 474 e 475 do Código Penal ( CP ), em seus respectivos casos, e no Inciso primeiro deste Artigo. Os delitos sinalizados no número 4.- do Artigo 2° serão penalizados com prisão maior em qualquer uma de suas graduações. O ato de associação ilícita para a comissão de atos terroristas será punido de acordo com os Artigos 293 e 294 do CP, e as penas previstas serão aumentadas em dois graus, nos casos do Artigo 293 e em um grau no Artigo 294. Será também aplicável o disposto no Artigo 294 bis do Artigo 294 bis do artigo 294 bis. mesmo CP. Artigo 3° bis.- Para efetuar o aumento de penas previsto no Artigo precedente, o tribunal determinará em primeiro lugar a pena que será correspondida aos responsáveis, com as circunstâncias do caso, como se não se tratasse de crimes terroristas, e depois elevará no número de graus que deveres. Dentro dos limites das penas imponíveis, além das disposições gerais do CP, o tribunal tomará especialmente em consideração, para a determinação final da pena, a forma desnecessariamente cruel de sua execução e o prefeito ou menor probabilidade do cometimento de novos delitos semelhantes por parte do rei, atendidos os antecedentes e a personalidade deste e os dados que arrolem o processo sobre as finanças e celulares do Estado . [ … ] Artigo 5°. - Sem prejuízo das penas acessórias que exigem ao cumprimento das normas gerais, os condenados por alguns dos delitos contemplados nos Artigos 1° e 2° afetarão as inabilidades a que se refere o Artigo 9° da Constituição Política do Estado . [ … ] Artigo 7°. – A tentativa de cometimento de um delito terrorista dos contemplados nesta lei será sancionada com a pena mínima estipulada pela lei para o delito consumado. Se esta última constatação for de um único grau, aplicar-se-á o disposto no Artigo 67 do CP e impô-lo-á à tentativa o mínimo dela. A ameaça séria e verossímil de cometer algum dos delitos mencionados será castigada como tentativa do mesmo. A conspiração a respeito dos mesmos delitos será castigada com a pena correspondente ao delito consumido, reduzida em um ou dois graus. 99 . Além disso, o Artigo 10 estabelece que as investigações por indivíduos identificados como terroristas “ serão iniciadas de ofício pelos Tribunais de Justiça ou por denúncia ou querela, de acordo com as normas gerais [ o ] poderão ser iniciadas por exigência ou denúncia do Ministro do Interior, dos Intendentes Regionais, dos Governadores Provinciais e dos Comandantes de Guarnição ” . Essa norma já se aplica às disposições específicas da Lei 12.927 “ Sobre Segurança do Estado ” que, por sua vez, remete às normas de trânsito do Código de Justiça Militar 105 .
100. As presumidas vítimas deste caso foram condenadas como autores de crimes de caráter terrorista em aplicação da Lei 18.314 vigente no momento dos fatos pelos quais foram processados ( Parágrafos 116, 118, 126, 128, 147, 150 e 151 infra ) .
3. Legislação processual penal
101. O Chile modernizou sua legislação processual penal no ano 2000. Na verdade, em 29 de setembro do ano 2000, o Congresso aprovou a Lei N° 19.696, que distribuiu o Código Processual Penal ( CPP ) na substituição do CPP antigo.
102. O novo CPP implícito, de acordo com a tentativa que ocorreu no expediente, ao passo que um sistema de processo penal de tendência inquisitiva a um de corte acusatório 107 . Este sistema é caracterizado pela centralidade do juízo oral e público diante de tribunais de juízo oral não penal 108 . Os princípios de oralidade e publicidade estão regulamentados, respectivamente, nos Artigos 291 e 289 do referido Código. Assim mesmo, a atividade probatória é regida pelo princípio de mediação, o que implica que, por regra geral, a mesma tem de ser praticada na audiência do modo oral, salvas as exceções previstas por lei.
103. O novo CPP foi gradualmente introduzido em vigilância nas regiões distintas do Chile. Em seu Artigo 484, as datas estabelecidas a partir de todos os itens entrariam em vigilância para cada uma das regiões. O processo penal seguido contra o senhor Víctor Ancalaf Llaupe foi tramitado na aplicação do CPP antigo ( de 1906 ) ( Lei N° 1853 ) , porque os fatos pelos que se lhe julgou ocorreu na Região do Bío Bío em uma data anterior à entrada em vigor do novo CPP naquela região. Em troca, os processos penais seguidos contra os outras presumidas vítimas deste caso são rigorosos pelo CPP de 2000 ( Lei N° 19.696 ), porque os crimes pelos quais foram julgadas ocorreram na Região da Araucania com posterioridade à entrada em vigilância do CPP referido nessa região.
104. O CPP de 1906 109 estabelece em seu Artigo 78 o segredo das atuações do resumo e em seu Artigo 189 contém disposições sobre a reserva de identidade de testemunhas “ a respeito de terceiros ” e “ medidas especiais especificadas para proteger a segurança da testemunha ” ( Parágrafo 235 infra ) . O CPP de 2000 disponibiliza em seu Artigo 182 o segredo das atuações da investigação para os terceiros alheios ao procedimento e a possibilidade de disponibilizar o segredo de “ atuações determinadas , registros ou documentos [ ... ] a respeito do imputado ou dos demais intervenientes ” . Assim, nos Artigos 307 e 308 são regulamentadas, respectivamente, as faculdades do “ tribunal ” de decretar a “ proibição ” de “ divulgar ” a “ identidade ” do testemunho e de “ disponibilizar medidas especiais específicas para proteger a segurança do testemunho ” que você solicita ( Parágrafo 232.a infra ) . A Lei N° 18.314 vigente no momento dos fatos do presente caso regulamentada no Artigo 15 das faculdades do MP de disponibilizar “ medidas especiais de proteção [ … ] para proteger a identidade dos que intervêm no procedimento ” , as quais podem ser revisadas pelo juiz de garantia a pedido dos intervenientes no processo, no Artigo 16 a faculdade do tribunal de “ decretar a proibição de revelar [ … ] a identidade de testemunhas ou peritos protegidos ” ( Parágrafos 232.b infra ) .
105. No que diz respeito ao recurso contra a sentença penal condenatória, o CPP de 2000 estabelece no Título IV o “ recurso de nulidade ” “ para invalidar o juízo oral e a sentença definitiva, o somente esta, pelas causas expressamente sinalizadas ” na mesma ( Parágrafos infra 271 - 273 ) . 107
107 Conforme Declaração feita pelo perito Claudio Fuentes Maureira diante da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013, e declaração feita em 17 de maio de 2013 pelo perito Claudio Alejandro Fierro Morales ante o MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folha 3 ) . No mesmo sentido: Caso Palamara Iribarne versus Chile. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 22 de novembro de 2005. Série C nº 135, Parágrafo 122.
108 Trata-se de tribunais colegiados com salas de decisão de três magistrados. Conforme Sentenças proferidas em 27 de setembro de 2003, 14 de abril de 2003 e 22 de agosto de 2004 pelo Tribunal Oral no Penal de Angol ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexos 15, 16 e 18, folhas 508 a 554, 555 a 574 e, 607 a 687 ) , e declaração feita pelo perito Claudio Fuentes Maureira diante da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013.
109 CPP promulgado em 13 de fevereiro de 1906 ( expediente de anexos ao escrito de solicitações, argumentos e prova de CEJIL, anexo B5, folhas 1.858 a 2006 ) .
D) Os processos penais seguidos contra as vítimas
1. O processo penal contra os Lonkos Segundo Aniceto Norín Catrimán e Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, e contra a señora Patricia Roxana Troncoso Robles Imputação 106. Os senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán e Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Lonkos das comunidades “Lorenzo Norín” de Didaico e “Antonio Ñirripil” de Telememu, respectivamente, e a senhora Troncoso Robles executaram um processo penal no que foi imputado como autor dos seguintes delitos 110 : a ) b ) c ) d ) o delito de “ incendio terrorista ” pelo incêndio ocorrido em 12 de dezembro de 2001 na casa do administrador do fundo Nancahue; o delito de “ ameaças de incêndio terrorista ” de queimar o prejuízo Nancahue ocorreu “ durante o ano 2001 ” em prejuízo dos proprietários e administradores desse prejuízo; o delito de “ incêndio terrorista ” pelo incêndio ocorrido em 16 de dezembro de 2001 no patrimônio florestal São Gregório; o crime de “ ameaças de incêndio terrorista ” de queimar o prejuízo de São Gregório ocorreu “durante o ano de 2001 ” em prejuízo dos “ proprietários e administradores ” desse prejuízo. Investigação, segredo e reserva de identidade 107 . Uma investigação foi realizada em qualquer um do MP decretou o segredo de algumas ações de conformidade com o Artigo 182 do CPP e decretaram medidas para a reserva de identidade de testemunhas de conformidade com os Artigos 15 e 16 da Lei N° 18.314. A referida investigação foi encerrada em 24 de agosto de 2002 111 . Prisão preventiva e detenção anterior 108 . O senhor Norín Catrimán foi detido desde 3 de janeiro de 2002 e foi preso em algum momento de 11 de janeiro daquele ano até 9 de abril de 2003. O senhor Pichún Paillalao esteve detido de 21 a 24 de dezembro de 2001 e foi preso preventivamente entre 4 de março de 2002 e 9 de abril de 2003. A senhora Patricia Troncoso Robles foi detida preventivamente entre 13 de setembro de 2002 e 21 de fevereiro de 2003 112 .
110 Conforme Acusação formulada pelo Chefe Fiscal da Fiscalização Local de Traiguén contra Pascual Huentequeo Pichún Paillalao e Segundo Aniceto Norín Catrimán; acusação formulada pelo Chefe Fiscal da Fiscalização Local de Traiguén contra Patricia Roxana Troncoso Robles (expediente de prova para melhor resolução apresentada pelo Estado, folhas 357 a 424 ) ; Sentenças proferidas em 14 de abril de 2003 e 27 de setembro de 2003 pelo Tribunal de Juízo Oral no Penal de Angol ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexos 15 e 16, folhas 509 a 511 e 556 a 558 ) .
111 Conforme Resoluções emitidas em 15 de fevereiro, 29 de agosto e 3 de setembro de 2002 pelo Juiz de Garantia de Traiguén ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, apêndice 1, folhas 4427 a 4434, 4408 a 4414 e 4424 ) , e Ofício de 24 de agosto de 2002 emitido pelo Chefe Fiscal de Traiguén, em relação ao fim da investigação Ruc 0100083503 - 6 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, apêndice 1, folhas 4406 e 4407 ) .
112 Conforme Certificação emitida em 17 de abril de 2008 pelo Juizado de Garantia de Traição em relação ao período de prisão preventiva de Patricia Roxana Troncoso Robles; Resolução emitida em 4 de março de 2002 pelo Juizado de Garantia de Traiguén que “ decreta a prisão preventiva ” de Pascual Huentequeo Pichún Paillalao; Ordem de apreensão contra Pascual Huentequeo Pichún Paillalao de 21 de dezembro de 2001 escrita pela Polícia de Investigaciones de Chile dirigida ao Juzgado de Garantia de Traiguén; Resolução emitida em 21 de dezembro de 2001 pelo Juizado de Garantia de Traiguén em relação à detenção de Pascual Huentequeo Pichún Paillalao; Resolução emitida em 24 de dezembro de 2001 pelo Juizado de Garantia de Traiguén que ordena a libertação de Pascual Huentequeo Pichún Paillalao para que não exista formalização de alguma coisa em sua contra; Ordem de apreensão contra Segundo Aniceto Norín Catrimán de 3 de janeiro de 2003, escrita pela Polícia de Investigações do Chile dirigida ao Juizado de Garantia de Traiguén; Resolução emitida em 3 de janeiro de 2002 pelo Juizado de Garantia de Traiguén em relação à detenção do Segundo Aniceto Norín Catrimán; Resolução emitida em 11 de janeiro de 2002 pelo Juizado de Garantia de Traiguén de que “ mantenha a prisão preventiva ” do senhor Segundo Aniceto Norín Catrimán ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , apêndice 1, folhas 4853, 4469 a 4481, 5037, 5038, 5040 a 5044, 5047 a 5053, 5071, 5072, 5075 a 5080, 5105 a 5127 ) , e Sentença emitida em 27 de setembro de 2003 pelo Tribunal de Juízo Oral no Penal de Angol ( expediente de anexos ao Informe do Fundo 176 / 10, anexo 15, folha 553 ) .
113 Conforme Acusação formulada pelo Chefe Fiscal da Fiscalização Local de Traiguén contra Pascual Huentequeo Pichún Paillalao e Segundo Aniceto Norín Catrimán; acusação formulada pelo Fiscal Chefe da Fiscalização Local de Traiguén contra Patricia Roxana Troncoso Robles ( expediente de prova para melhor resolver apresentado pelo Estado, folhas 357 a 424 ) , e Sentença emitida em 14 de abril de 2003 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 16, folhas 558 e 559 ) .
114 Conforme Sentença de 14 de abril de 2003 proferida pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol, considerando terceiro ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , Apêndice 1, folhas 262 a 265 ) .
115 Conforme Resumo do registro dos áudios da audiência de julgamento oral celebrada entre 31 de março e 8 de abril de 2001, antes do Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol ( expediente de prova para melhor resolução apresentado pelo Estado, folhas 425 a 444 ) , e sentença emitida em 14 de abril de 2003 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol, considerando sétimo ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 16, folha 566 ) .
116 Angol é uma cidade e comuna do Chile, capital da Província de Malleco na Região da Araucania.
117 Conforme Sentença emitida em 14 de abril de 2003 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol, considerandos décimo e décimo-primeiro e primeiro resolutivo ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexo 16, folhas 569, 571 e 574 ) .
Acusações
109. O MP formulou acusações 113 contra Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao e Patricia Roxana Troncoso Robles, solicitando a aplicação das seguintes penas: com respeito ao senhor Norín Catrimán, dez anos e um dia de presidio mayor em seu grado médio, com penas acessórios legais e custas, pelo delito de incêndio terrorista do Fundo São Gregório, mais a pena de cinco anos e um dia de prisão maior em seu grado mínimo, com penas acessórias legais e custas, pelo delito de ameaça de atentado terrorista em prejuízo dos proprietários e administradores do Fundo São Gregório. Com respeito ao senhor Pichún Paillalao, solicitou a pena de dez anos e um dia de prisão mayor em seu grau médio, com penas acessórias legais e custas, pelo delito de incêndio terrorista da casa habitacional do administrador do Fundo Nancahue, mais a pena de cinco anos e um dia de prisão mayor em seu grau mínimo, com penas acessórias legais e custas pelo delito de ameaça de atentado terrorista em prejuízo dos proprietários e o administrador do Fundo Nancahue, e a respeito da senhora Troncoso Robles, solicitaram as mesmas penas para os mesmos delitos que para os outros dos processados, menos para o delito de ameaças de atentado terrorista contra os proprietários e administradores do Fundo São Gregório ( e a correspondente pena ) . Juízo oral
110. O juízo oral foi iniciado em 31 de março de 2003 e continuou nos dias 2 a 9 de abril. Intervieram como acusadores do MP, os querelantes Intendencia Regional Novena Região ( da Araucania ) , e Governo Provincial Malleco, e o querelante Juan Agustín Figueroa Elgueta, administrador do Fundo Nancahue 114 . Os defensores dos imputados expressaram que a acusação era cuidadosa com os fundamentos práticos e que não era precisa em relação aos atos que foram atribuídos a cada um dos acusados, mas claro que era o título de participação de tais acusados. Igualmente argumentaram que os atos não cumpriam os requisitos jurídicos necessários para serem qualificados como delitos terroristas com arreglo à Lei N° 18.314.
111. Durante o processo foi praticada e rejeitada a tentativa oferecida pela acusação. A defesa dos acusados absteve-se de oferecer prova no processo 115 . a ) Sentença absolutória emitida em 14 de abril de 2003 pelo Tribunal de Justiça Oral no Penal de Angol 116
112. Em 14 de abril de 2003 o Tribunal de Justiça Oral no Penal de Angol117 emitiu sentença absoluta a respeito dos três imputados em relação a todos os extremos da acusação. O tribunal afirmou que a investigação poderia concluir que haviam ocorridos crimes delituosos e que tinha uma finalidade terrorista, indicando, entre outras coisas, que : [ … ] as ações que originaram esses atos ilícitos evidenciam que a forma, os métodos e as estratégias empregadas têm uma finalidade dolorosa que causa um estado de temor generalizado na zona [ … ] se trata de um grave conflito entre parte da etnia mapuche e o resto da população [ e esses ilícitos ] estão inseridos em um processo de recuperação de terras do povo mapuche [ ... ] que foi levado a efeito por vias de fato, sem respeitar a institucionalidade e a legalidade vigente, recorrendo a ações de força previamente planejadas, combinadas e preparadas por grupos radicalizados que buscam criar um clima de insegurança, instabilidade e temor em diversos setores da oitava e nona regiões.
113. Seguidamente, o tribunal analisou a eventual participação dos senhores Pichún Paillalao e Norín Catrimán e da senhora Troncoso Robles nos hechos e concluiu que a tentativa de “ não reunir [ ia ] os padrões probatórios necessários em graus de qualidade, certeza e suficiência, para afetar a presunção constitucional e legal de inocência que amparar os acusados, circunstância que permite que esses sentenciadores levem peremptoriamente a convicção de que não foi provada a participação como autores materiais dos referidos Pichún, Troncoso e Norín, nos delitos que os foram imputados, segundo [ … ] as acusações de que foram objeto ” . b ) O recurso de nulidade diante da Corte Suprema de Justiça ( CSJ )
114. Nos dias 23 e 24 de abril de 2003, respectivamente, os querelantes e o Adjunto Fiscal do MP da cidade de Traiguén interpuseram recursos de nulidade contra a sentença absolutória do Tribunal de Juício Oral no Penal de Angol ( supra Parágrafos 112 e 113 ) . Alegou-se, entre outras coisas, a falta de ponderação da tentativa de acreditar na participação dos acusados nos fatos e na existência de contradições e inconsistências na frase recorrente. Assim mesmo, alegou que “ a sentença definitiva desestimulou ou concluiu que a declaração da testemunha com identidade reservada N° 1 era de ‘ nula fiabilidade ’ , sem expressar as razões para chegar a esta conclusão ” . Nos três recursos foi solicitado que a CSJ invalidasse o julgamento oral e a sentença absolutória e ordenasse a celebração de um novo julgamento oral. A resolução de 3 de junho de 2003 declarou admissíveis os referidos recursos para seu estudo e à vista desses fatos foi levada a cabo uma audiência pública nos dias 11 e 12 desses meses e ano 118 .
115. Em 2 de julho de 2003, a Sala Segunda da CSJ emitiu sentença, em qualquer lugar, por prefeito, aproveitando os recursos de nulidade deduzidos da causa absoluta do Artigo 374, letra e ) do CPP, decretou a nulidade da sentença de 14 de abril de 2003 ( Parágrafos supra 112 e 113 ) e estabeleceu a procedência de um novo suco. A Sala considerou que a decisão do Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol não cumpriu “ nem remotamente ” os requisitos de fundamentação e análise probatória exigíveis aos juízes de acordo aos Artigos 297 e 36 do CPP, e que trata superficialmente alguns aspectos probatórios pertinentes 119 . c ) Sentença parcialmente condenatória proferida em 27 de setembro de 2003 pelo Tribunal de Juízo Oral no Penal de Angol
116. O Tribunal de Juízo Oral no Penal de Angol conheceu, em novo juízo, a causa seguida contra os senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao e a senhora Troncoso. O tribunal foi conformado por três magistrados diferentes daqueles que emitiram a sentença absolutória de 14 de abril de 2003 ( Parágrafos supra 112 e 113 ) . Em 27 de setembro de 2003 foi emitida a sentença 120 . Ao se referir à senhora Patricia Troncoso, declarou que não se desvirtuou de sua presunção de inocência, que “ não concorr [ eu ] nunca antecedente direto que a ligação com uma possível autoridade nos delitos dos quais foram acusados ” e, em consequência, a absolvição dos delitos que o foram imputados. O tribunal chegou à mesma conclusão quanto à alegada responsabilidade penal dos senhores Pichún Paillalao e Norín Catrimán pelos delitos de “ incêndio terrorista ” , mas os condenou como autores “do delito de ameaças [ de incêndio ] terrorista ” aplicando a presunção legal de intenção de infundir temor 121 . O senhor Pichún Paillalao condenou “ como autor do crime de ameaças terroristas em prejuízo do administrador e dos devidos do Fundo Nancahue ” , e o senhor Norín Catrimán o condenou como “ como autor do crime de ameaças terroristas em prejuízo dos proprietários do prédio São Gregório ” , “ ambos ocorreram durante o ano 2001 em diante na Comuna de Traiguén ” .
118 Conforme Recurso de nulidade interposto em 23 de abril de 2003 pelo querelante Juan Agustín Figueroa Elgueta contra a sentença absolória proferida em 14 de abril de 2003 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol; Recurso de nulidade interposto em 24 de abril de 2003 pela Intendência Regional da IX Região da Araucania e pelo Governo Provincial de Malleco contra a sentença absolutória emitida em 14 de abril de 2003 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol; Recurso de nulidade interposto em 24 de abril de 2003 pelo Adjunto Fiscal do MP da cidade de Traiguén contra a sentença absolutória emitida em 14 de abril de 2003 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol ( expediente de prova para melhor resolver apresentado pelo Estado, folhas 445 a 515 ), e sentença emitida em 2 de julho de 2003 pela Sala Segunda da CSJ ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 17, folhas 575 a 606 ) .
119 Conforme Sentença emitida em 2 de julho de 2003 pela Sala Segunda da CSJ ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 17, folhas 575 a 606 ) .
117. A cada um deles, ele impõe as seguintes penas: a ) b ) c ) d ) cinco anos e um dia de prisão maior em seu grau mínimo 122 , as penas acessórias de “ inabilitação absoluta perpétua para cargos e ofícios públicos e direitos políticos e a de habilitação absoluta para profissões titulares durante a condenação ” ; as penas acessórias de “ inabilitação no local de marmelo anos para exercer funções ou cargos públicos, seja ou não de eleição popular, ou de reitor ou diretor de estabelecimento de educação, ou para exercer nas suas funções de ensino; para explorar um meio de comunicação social ou ser diretor ou administrador do mesmo, ou para desenvolver funções relacionadas à emissão ou difusão de opiniões ou informações; nem poderão ser dirigentes de organizações políticas ou relacionadas com a educação ou de caráter vicinal, profissional, empresarial, sindical, estudantil ou agremiativo em geral, durante o dito prazo ” 123 , e o assim mesmo, a imposição do pagamento das custas do juízo e o desejo da demanda civil interposta pelo querelante Juan Agustín Figueroa Elgueta 124 .
118. Os recursos de nulidade interpostos contra a dita sentença foran desestimados pela Sala Segunda da CSJ na sentença de 15 de dezembro de 2003 ( infra Parágrafos 276 e 277 ), o qual manteve a sentença parcialmente condenatória dos senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao 125 . d ) Cumprimento das condenações de prisão
120 Conforme Sentença emitida em 27 de setembro de 2003 pelo Tribunal de Juízo Oral no Penal de Angol (expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 15, folhas 508 a 554 ).
121 Na consideração do décimo-terceiro terceiro, o Tribunal de Juízo Oral no Penal de Angol indicou que “ [ s ] ustenta o anterior a presunção legal contemplada no Inciso segundo da disposição 1ª do Artigo 1º da [ L ] ei 18.314, atualmente modificado pelos novos princípios de avaliação da prova assinalados nos Artigos 295 e seguintes do CPP. Na verdade, atualmente e de acordo com o princípio da lógica, o temor justificado da [ p ] opulação ou de uma parte da vítima de serviço de delitos da mesma, especialmente se encontrado acreditado pelo fato de haver sido ameaçado de ser julgado pela Comissão de um delito que foi perpetrado por meio de artifícios incendiários ” . Conforme Sentença emitida em 27 de setembro de 2003 pelo Tribunal de Juízo Oral no Penal de Angol, considerando o décimo-terceiro ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 15, folha 540 ) .
122 De acordo com o Artigo 32 do Código Penal ( CP ) do Chile, a pena de prisão se diferencia das penas de reclusão e prisão, pois a primeira envolve o regulamento na realização dos trabalhos prescritos no regulamento específico do centro penitenciário.
123 Conforme Sentença emitida em 27 de setembro de 2003 pelo Tribunal de Justiça Oral no Penal de Angol ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexo 15, folhas 217 e 218 ) , e declaração rendida por Juan Pichún Collonao diante da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013.
124 “ [ O ] querelante [ … ] deduz demanda civil contra o [ senhor ] Pascual Pichún Paillalao e da [ senhora ] Patricia Roxana Troncoso Robles e [ … ] peticionou que foram condenados, cada um deles, ao pagamento de $10.000.000 por sua responsabilidade nos danos e prejuízos sofridos por consequência de sua participação nos delitos por motivo do [dito ] juízo ” . Conforme Sentença emitida em 27 de setembro de 2003 pelo Tribunal de Juízo Oral no Penal de Angol ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 15, folha 513 ) .
119. O senhor Pichún Paillalao iniciou o cumprimento da pena do presídio em 14 de janeiro de 2004 e concedeu-lhe um abono por conceito de tempo que havia estado em prisão preventiva. O senhor Norín Catrimán começou a cumprir a sua condenação no dia 16 de janeiro de 2004 126 , e concedeu-lhe um abono em virtude do tempo que esteve na prisão preventiva. Em junho, setembro e novembro de 2006, foram concedidos os seguintes benefícios intrapenitenciários : “ saída dominical ” , “ saída de fim de semana ” e “ saída controlada ao meio livre ” . Mediante o decreto do Ministério da Justiça No. 2007 concedeu ao senhor Pichún Paillalao uma redução de novos meses do tempo de sua condenação inicial, por isso que foi posto em liberdade em 4 de março de 2007 127 .
2. O processo penal contra Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e Patrícia Roxana Troncoso Robles
Imputação
120. Os senhores Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán, todos eles membros do Pueblo Mapuche, e a señora Patricia Roxana Troncoso Robles, ativista, foram julgados diante do Tribunal de Juício Oral no Penal de Angol . Se os autores foram imputados ao delito de incêndio terrorista pelo incêndio ocorrido em 19 de dezembro de 2001 no prédio Poluco Pidenco, propriedade da empresa florestal privada Mininco S.A., localizada na comuna de Ercilla, na IX Região 128 , no qual resultou afetada uma superfície de 107 hectares ( ha ) “ compilações de bosques de pinheiros, eucaliptos nitens, matarrais e áreas de proteção” 129 .
125 Os senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao interpuseram recursos de nulidade contra a sentença parcialmente condenatória de 27 de setembro de 2003, solicitando a anulação do juízo com respeito aos delitos pelos quais foram condenados e a realização de um novo juízo. Subsidiariamente, realizará as seguintes solicitações: a anulação da sentença e a emissão de uma sentença de substituição em quem for absolvido aos condenados; que se declare que os delitos não possuem caráter terrorista, e a modificação da pena. Conforme Recursos de nulidade interpostos em 8 de outubro de 2003 por Pascual Huentequeo Pichún Paillao e Aniceto Segundo Norín Catrimán contra a sentença proferida em 27 de setembro de 2003 pelo Tribunal de Juício Oral no Penal de Angol ( expediente de prova para melhor resolução apresentado pelo Estado, folhas 543 a 601 ) ;
126 Conforme Cópia da ata da sessão do conselho técnico nº 19, realizada em 24 de novembro de 2006; Copia ata sessão extraordinária conselho técnico No. 9 realizada em 21 de junho de 2006; Cópia da ata sessão ordinária conselho técnico No.
127 Conforme Cópia da sessão extraordinária do conselho técnico nº 9, realizada em 21 de junho de 2006; Cópia da ata da sessão ordinária do conselho técnico N°15, realizada em 15 de setembro de 2006; Cópia da sessão ordinária do conselho técnico N°19 realizada em 24 de novembro de 2006; Decreto Isento N° 132 de 9 de janeiro de 2007 emitido pelo Ministério de Justiça do Chile; Decreto Isento N° 648 de 15 de fevereiro de 2007 emitido pelo Ministério de Justiça do Chile; Informe sobre as condições de reclusão das pessoas relacionadas ao Caso Norín Catrimán e outros Versus Chile (expediente de prova para melhor resolver apresentado pelo Estado, folhas 63 a 66, 1203 a 1222, 1422 e 1423 ) , e Sentença emitida em 27 de setembro de 2003 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol, resolutivo terceiro ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 15, folha 553 ) .
128 Conforme Auto de abertura a juízo oral emitido em 28 de maio de 2004 pelo Juiz de Garantia (expediente de teste para melhor resolução apresentado pelo Estado, folhas 67 - 127 ) .
129 Conforme Sentença emitida em 22 de agosto de 2004 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol, considerando o décimo-quarto (expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 18, 608 a 610 ) .
Investigação, prisão preventiva e detenção anterior
121. Em 28 de janeiro de 2003, foi realizada a audiência de formalização da investigação contra José Benicio Huenchunao Mariñán, Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán e Patricia Roxana Troncoso Robles, decretando em dita oportunidade sua prisão preventiva ( infra parágrafo 328 ) . A respeito de Juan Patricio Marileo Saravia, foi realizada a audiência de controle da detenção e formalização da investigação em 16 de março de 2003, decretando em sua oportunidade sua prisão preventiva ( Parágrafo 329 infra ) 130 .
Acusação
122. Em 23 de junho de 2003, o MP apresentou acusações contra Juan Patricio e Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e Patricia Roxana Troncoso Robles, como autores do delito de incêndio marcado na Lei No. relação com os fatos ocorridos em 19 de dezembro de 2001 ( supra Parágrafo 120 ) , de acordo com o Artigo 476 numeral 3º do Código Penal ( CP ) e os Artigos 1 numeral 1º e 2 numeral 1º da Lei No. anos e um dia de prisão maior em seu grau médio. O Governo Provincial de Malleco-Angol aderiu à acusação do MP. A empresa Forestal Minico S.A. formulou acusação particular 131 .
123. Em relação aos fatos ocorridos em 19 de dezembro de 2001 no prédio Poluco Pidenco ( Parágrafo 120 supra ) , também foram apresentadas acusações contra outras pessoas específicas às presumidas vítimas do presente caso, e seus processos foram decididos em sentenças independentes 132 . O senhor Juan Carlos Huenulao Lielmil foi condenado em maio de 2005 como autor do delito de incêndio terrorista. O senhor José Belisario Llanquileo Antileo foi condenado em 2007 como autor do delito de incêndio, sem contemplar o caráter terrorista, em virtude de que “ [ a ] juízo d [ os ] sentenciadores os fatos assentados não cobrem alguma das hipóteses de terrorismo estabelecidas na lei ” 133 .
Juízo oral
124. O auto de abertura de juízo oral foi editado em 28 de maio de 2004. Entre os dias 29 e 30 de julho de 2004, foi realizada a audiência oral pública antes do Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol relativo à causa seguida contra os senhores Juan Patricio e Florencio Jaime Marileo. Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles. Interviram como acusadores do MP, da querelante Empresa Florestal Mininco S.A., da proprietária do prédio Poluco Pideco e da querelante Governo Provincial de Malleco. Na defesa dos acusados participaram defensores públicos e advogados privados, que, entre outras coisas, negaram a participação dos acusados nos fatos. As partes ofereceram prova testemunhal, documental e pericial 134 .
130 Conforme Resolução sobre “ audiência de formalização da investigação ” emitida em 28 de janeiro de 2008 pelo Juez de Collipulli, e Resolução sobre “audiência de controle da detenção e de formalização da investigação ” emitida em 16 de março de 2003 pelo Juez de Collipulli ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, apêndice 1, folhas 8.652 a 8.677 e 7.804 a 7.808 ) .
131 Conforme Auto de abertura a juízo oral emitido em 28 de maio de 2004 pelo Juiz de Garantia ( expediente de prova para melhor resolver apresentado pelo Estado, folhas 67 - 127 ) , e Sentença emitida em 22 de agosto de 2004 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol, considerando o segundo e o terceiro ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexo 18, 608 a 611 ) .
132 Conforme Auto de abertura a juízo oral emitido em 28 de maio de 2004 pelo Juiz de Garantia ( expediente de teste para melhor resolução apresentado pelo Estado, folhas 67 - 127 ) .
133 Conforme Sentença emitida em 3 de maio de 2005 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol, resolutivo primeiro, e Sentença emitida em 14 de fevereiro de 2007 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol, resolutivo primeiro e considerando o décimo sétimo de setembro ( expediente de anexos ao escrito de solicitudes e argumentos da FIDH, anexos 41 e 42, folhas 1467 a 1596 ) .
134 Conforme Sentença emitida em 22 de agosto de 2004 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol, considerando o primeiro, segundo e quinto (expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexo 18, folhas 607 a 687 ) .
125. Os processos foram detidos preventivamente entre 28 de janeiro de 2003 e 13 de fevereiro de 2004, com exceção de Juan Patricio Marileo, cuja prisão preventiva foi decretada desde 16 de março de 2003 ( Parágrafo 121 supra ) , e de José Huenchunao Mariñán quem, pese a teve a “ ordem de libertação imediata ” desde 13 de fevereiro de 2004 ( infra Parágrafo 332 ) , esteve detido até 20 de fevereiro de 2004. Além disso, a senhora Troncoso Robles e os irmãos Marileo Saravia foram detidos entre 17 e 22 de agosto de 2004, data em que iniciou a executar da sentença. Esse tempo foi abolido para o cumprimento da condenação do presidio 135 .
a ) Sentença emitida em 22 de agosto de 2004 pelo Tribunal de Juicio Oral não Penal de Angol
126. Em 22 de agosto de 2004, o Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol emitiu a sentença 136 , no qual foi condenado aos imputados como “autores de delito de incêndio terrorista ” , por “ feito traição durante o dia 19 de dezembro de 2001, no fundo Poluco Pidenco da comuna de Ercilla ” 137 . Impõe-se a pena de dez anos e um dia de presidio maior em grau médio e as penas acessórias de “ habilitação absoluta perpétua para cargos e ofícios públicos e direitos políticos e habilitação absoluta para profissões titulares durante a condenação ” . Também aceitou a demanda civil e os condenou solidariamente a pagar à empresa Florestal Minico S.A. a soma de $ 424.964.798 pesos chilenos por conceito de danos materiais.
b) Sentença proferida em 13 de outubro de 2004 pela Corte de Apelações de Temuco
127. Os cinco condenados interpuseram recursos individuais de nulidade contra a sentença que os declarou culpados de delito de incêndio terrorista do patrimônio Poluco Pidenco138. Solicitar que se anular o juízo e se ordenar a realização de um novo ou, subsidiariamente, que se anular a sentença e se editar outra no que se declarar que o delito de incêndio não tem caráter terrorista e se aplicar uma pena de cinco anos e um dia.
135 Conforme Sentença emitida em 22 de agosto de 2004 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol, resolutivo terceiro ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 18, folhas 607 a 687 ) ; Resolução sobre “ audiência de formalização da investigação ” emitida em 28 de janeiro de 2008 pelo Juiz de Collipulli; Resolução sobre “ audiência de controle da detenção e formalização da investigação ” emitida em 16 de março de 2003 pelo Juiz de Collipulli; Resolução sobre “ audiência para revisão medida cautelar de prisão preventiva emitida em 13 de fevereiro de 2004 pelo Juiz Titular do Julgado de Letras e Garantia de Collipulli; Ordem de libertação emitida em 13 de fevereiro de 2004 pelo Juiz de Garantia Titular do Julgado Mixto de Collipulli; Ofício N° 179 emitido em 17 de fevereiro de 2004 pelo Juiz Titular do Julgado Mixto de Alcazar, Collipulli dirigiu-se ao prefeito do Centro de Detenção Preventiva ( CDP ) de Angol no qual comunicou que “ foi decretado oficial a Ud. A fim de comunicar que José Benicio Huenchunao Mariñán [ … ] deverá permanecer nesse CDP ” ; Resolução emitida em 20 de fevereiro de 2004 pelo Juiz de Collipulli em relação à solicitação urgente da defesa de José Benicio Huenchunao Mariñán, e Ofício N° 201 emitido em 20 de fevereiro de 2004 pelo Juiz Titular do Julgado Mixto de Collipulli dirigido ao Alcalde do Centro de Detenção Preventiva de Angol no qual comunicou que “ se tem deixado sen efeito oficio 179 de data de 17 de fevereiro de 2004 ” em relação a José Benicio Huenchunao Mariñán ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , apêndice 1, folhas 8652 a 8677, 7804 a 7808, 9671 a 9677, 9681, 9697 a 9699, e 9733 a 9736).
136 Conforme Sentença emitida em 22 de agosto de 2004 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol, resolutivos primeiro e quinto ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 18, folhas 607 a 687 ) .
137 O tribunal teve por provado que “ em 19 de dezembro de 2001, um grupo composto por aproximadamente 50 pessoas provenientes das comunidades Mapuche de Tricauco, San Ramón e Chequenco, ingressaram ao prédio denominado Poluco Pidenco [ … ] e procedeu à captura de uma quantidade superior a 80 focos de fogo em dos setores do interior do fundo ” . Produto do anterior, foi produzido “ dois grandes incêndios dentro do preço sinalizado ” , um deles afetou uma superfície aproximada de 18 hectares ( ha ) de [ … ] bosques de pinus, eucaliptos nitens, matarrais e áreas de proteção ”, e o outro “ uma superfície aproximada de 89 hectares composta por bosques de pinus, de eucaliptos nitens e áreas de proteção ” . Além disso, você foi provado que houve obstrução e agressão aos brigadistas florestais e aos membros da polícia que concorreram ao preço de extinguir o sinistro; e que os acusados tenham sido vistos iniciando alguns dos focos de referência e, concretamente, que o senhor José Benicio Huenchunao Mariñán “ dirigia e indicava a forma de prender o fogo e os lugares onde o fazia ” . Conforme Sentença emitida em 22 de agosto de 2004 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol, considerando décimo quarto ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexo 18, folhas 673 e 674 ) .
138 Conforme Recursos de nulidade interpostos por Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán e Patricia Roxana Troncoso Robles contra a sentença emitida em 22 de agosto de 2004 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol ( expediente de prova para melhor resolução apresentado pelo Estado, folhas 208 a 321 e 1166 a 1199 ) , e Sentença emitida em 13 de outubro de 2004 pela Corte de Apelações de Temuco desestimatória de recurso de nulidade ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexo 19 , folhas 688 a 716 ) .
128. Em 13 de outubro de 2004, a Corte de Apelações de Temuco emitiu uma sentença, em qualquer um dos quais desestabilizou os recursos de nulidade e manteve a sentença condenatória em todos os seus extremos. No que diz respeito à intenção terrorista, a condenação foi fundada na presunção legal da intenção de infundir o terror na população em geral. Na sentença que resolveu o recurso de nulidade interposto pela defesa, respondendo ao agravamento sobre a indevida acreditação do caráter terrorista dos fatos que os fortes imputados, a Corte de Apelações de Temuco expressou que a acusação foi feita com base na presunção de intenção terrorista do artigo 1 da Lei No. esta é a ausência de motivação do Tribunal Oral que emitiu sentença condenatória 139 .
c) Cumprimento das condenações do presídio
129. Os senhores Florencio Jaime e Juan Patricio Marileo Saravia iniciaram suas condenações em 17 de agosto de 2004 140 , recebendo um abono por conceito de tempo que estiveram em prisão preventiva. Durante o tempo de sua condenação, eles concederam diversos benefícios intrapenitenciários, referidos como : “ saída dominical ” ( com respeito a Juan Patricio Marileo Saravia ) , “ saída de fim de semana ” e “ saída controlada ao meio libre ” ( com respeito a Florencio Jaime Marileo Saravia ). Em 20 de dezembro de 2010, ambos obtiveram o benefício de “ liberdade condicional ” pela Resolução Isenta No. 456 da Secretaria Regional Ministerial de Justiça da Região da Araucania. Por último, através dos Decretos nº 3.928 e 3.929 do Ministério da Justiça de 5 de setembro de 2011, foi reduzida a condenação inicial dos senhores Marileo Saravia em 14 meses, caindo em liberdade em 10 de setembro de 2011 141 .
130. A senhora Troncoso Robles iniciou sua condenação 17 de agosto de 2004, concedeu um abono pelo tempo que passou na prisão preventiva. Durante o cumprimento de sua condenação, ele concedeu os benefícios intrapenitenciários de “ saída de fim de semana ” e “ saída controlada ao meio livre ” . A concessão do benefício de liberdade condicional foi concedida mediante a Resolução Isenta N° 379 de 14 de dezembro de 2010, emitida pela Secretaria Regional Ministerial de Justiça da Região da Aucarania; e por meio de comunicação da mesma data o Capitão da Delegacia Chefe do Centro de Educação e Trabalho de Angol dispôs que a liberdade condicional seria controlada pelo Centro de Detenção Preventiva ( CDP ) de Angol. Mediante Decreto No. 2.857 do Ministério da Justiça de 15 de junho de 2011 se reduziu sua condenação inicial em 14 meses, caindo em liberdade no 1º de julho de 2011 142 .
139 Conforme Sentença de 13 de outubro de 2004 da Corte de Apelações de Temuco (expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, Anexo 19, folha 695 ) .
140 Conforme Transcrição do ato do conselho técnico CDP de Angol reunião extraordinária correspondente em 14 de março de 2008; Transcrição do ato do conselho técnico CDP de Angol reunião ordinária correspondente em 31 de julho de 2008; Decreto 3.928 de 5 de setembro de 2011 emitido pelo Ministério de Justiça (expediente de prova para melhor resolução apresentado pelo Estado nos dias 10 de julho, 16 de agosto e 6 de setembro de 2013 ) .
141 Conforme Transcrição da ata do conselho técnico do Centro de Detenção Preventiva de Angol realizada em 14 de março de 2008; Transcrição da ata do conselho técnico do CDP de Angol realizada em 31 de julho de 2008; Transcrição da ata do conselho técnico do Centro de Educação e Trabalho ( CET ) de Vicún realizada em 30 de agosto de 2007; Transcrição da ata do conselho técnico do CET de Vicún, realizada em 13 de dezembro de 2007; Transcrição da ata de reunião do conselho técnico do CET Semiaberto de Victoria, realizada em 22 de agosto de 2008; Resolução Isenta N° 456 emitida em 20 de dezembro de 2010 pela Secretaria Regional Ministerial de Justiça da Região da Araucania; Decreto Isento N° 3.928 de 5 de setembro de 2011 emitido pelo Ministério de Justiça do Chile; Decreto Isento N° 3923 de 5 de setembro de 2011 emitido pelo Ministério de Justiça do Chile; Informe sobre as condições de reclusão das pessoas relacionadas ao Caso Norín Catrimán e outros Versus Chile ( expediente de prova para melhor resolver apresentado pelo Estado, folhas 63 a 66, 1232 a 1235, 1237 a 1252, 1479 a 1484, 1485 a 1487, 1488 a 1491, 1445 a 1447, 1494,1495 ) , e Sentença emitida em 22 de agosto de 2004 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol, resolutivo terceiro ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexo 18, folhas 608 a 687 ) .
131. O senhor Huenchunao Mariñán estudou prófugo por aproximadamente dois anos e sete meses, entre agosto de 2004 e março de 2007 143 . Começou o cumprimento de sua condenação em 20 de março de 2007, recebendo o tempo de encerramento do que estava acontecendo em prisão preventiva. Em 4 de junho de 2009 foi concedida a “ saída trimestral ” como “ benefício intrapenitenciário ” . Assim mesmo, em 17 de março de 2011 a ele foi concedido o benefício da “ saída de fim de semana ” . Mediante Resolução Isenta No. 217 da Secretaria Regional Ministerial de Justiça da Região da Araucania de 23 de junho de 2011 se concedeu o benefício de “ liberdade condicional ” . Finalmente, pela Resolução Isenta nº 311 da mesma autoridade, emitida em 24 de agosto de 2011, foi autorizado que o controle semanal de sua liberdade condicional fosse realizado pelos Carabineros do Chile da comuna de Tirúa e pela Comissaria Os Dominicos de Carabineros do Chile da comuna de Os Condes, Santiago, onde reside sua família. O termo de suas condenações está previsto para 4 de março de 2016 144 .
132. O senhor Juan Ciriaco Millacheo Licán estudou prófugo aproximadamente novos anos, entre fevereiro de 2004 e fevereiro de 2013, quando foi detido na Argentina e transferido para o Chile para que cumprisse a condenação que foi imposta nesta causa 145 . Em audiência celebrada em 27 de fevereiro de 2013, o Juiz Titular do Julgado de Letras e Garantia de Collipulli foi resolvido, observando os Artigos 103 e 100 do Código Penal ( CP ), que o senhor Huenchunao Mariñán fez com que ele “ aplicasse a prescrição de mídia para cumprir os prazos estabelecidos para o caso ” , com a modificação da pena imposta e a concessão do benefício da remissão condicional da pena, correspondentemente apresentar mensalmente a firmar antes da autoridade penitenciária durante o tempo restante da condenação 146 .
142 Conforme Transcrição da ata do conselho técnico do CET de Angol realizada em 13 de março de 2008; Transcrição da ata do conselho técnico do CET de Angol realizada em 23 de abril de 2009; Resolução Isenta N° 379 emitida em 14 de dezembro de 2010 pela Secretaria Regional Ministerial de Justiça ( SRMJ ) da Região da Araucania; Comunicação de 14 de dezembro de 2010 escrita pelo Chefe do CET de Angol dirigida ao Diretor Regional da Delegacia do Chile, Região da Araucanía; Decreto Isento N°. 2857 de 15 de junho de 2011 emitida pelo Ministério de Justiça ( MJ ) do Chile; Informe sobre as condições de reclusão das pessoas relacionadas ao Caso Norín Catrimán e outros Versus Chile ( expediente de prova para melhor resolver apresentado pelo Estado, folhas 63 a 66 e 1505 a 1521 ) , e Sentença emitida em 22 de agosto de 2004 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol, resolutivo terceiro ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 18, folhas 608 a 687 ) .
143 O senhor Huenchunao Mariñán declarou : “ n [ o ] mês de agosto de 2004, depois que se desenrolou o juízo oral, ao qual assisti [ u ] a todas as audiências, como imputado, decid [ iu ] não assistir à leitura da sentença [ . ] Sempre pensei que o tribunal superior do Chile poderia resolver um favor nosso anulando o juízo, e que minha clandestinidade não duraria muito, mas lamentavelmente não foi assim, pelo que tive que assumir por um longo tempo a ilegalidade ou clandestinidade como se diz normalmente . [ … ] Em março de 2007 fui preso para cumprir a condenação [ … ] ” . Conforme Declaração prestada em 17 de maio de 2013 por José Benicio Huenchunao Mariñán diante do Ministério Público ( affidávit ) ( expediente declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 201 a 211 ) .
144 Conforme Ata de reunião ordinária do conselho técnico do Centro de Educação e Trabalho de Angol realizada em 4 de junho de 2009; Ata de reunião ordinária do conselho técnico do CET de Angol realizada em 17 de março de 2011; Resolução Isenta N° 217 emitida em 23 de junho de 2011 pela SRM de Justiça da Região da Araucania; Resolução Isenta N° 311 / 2011 emitida em 24 de agosto de 2011 pela SRM de Justiça da Região da Araucania; Informe sobre as condições de reclusão das pessoas relacionadas ao Caso Norín Catrimán e outros Versus Chile ( expediente de prova para melhor resolver apresentado pelo Estado, folhas 63 a 66 e 1256 a 1284 ) , e Sentença emitida em 22 de agosto de 2004 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal de Angol, resolutivo terceiro ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 18, folhas 608 a 687 ) .
145 O senhor Millacheo Licán declarou que “ [ se ] foi antes da sentença, porque não teve participação no incêndio e [ … ] pens [ ou ] que [ o ] iam condenar de deixar preso [ , ] por isso [ se ] foi da causa . [ … ] Termin [ ou ] 10 anos em clandestinidade [ e ] novamente ca [ iu ] detido na Argentina [ . ] Quando [ o ] detiveram na Argentina, rapidamente o [ levou ] ao Chile, ao tribunal e ao cárcere . Depois de 20 dias se fez de novo público e [ seu ] defensor explicou que tinha que reduzir- [ lh ] e a condenação . Assim [ lhe ] deram a libertade e [ o ] mandaram a firmar [ … ] uma vez ao mês ” . Conforme Declaração prestada em 14 de maio de 2013 por Juan Ciriaco Millacheo Licán diante do MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de vítimas, testemunhas e peritos, folhas 194 a 200 ) .
3. Imputação
O processo penal contra o senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe 147
133. O senhor Víctor Ancalaf Llaupe era trabalhador de diversas comunidades indígenas mapuche no momento em que ocorriam os fatos pelos quais eram processados. O senhor Ancalaf Llaupe foi imputado pelos seguintes delitos 148 : a ) autor do “ delito terrorista contemplado no Artigo 2° N° 4 da Lei N° 18.314, em relação ao Artigo 1° do mesmo texto legal ” pela queima de dois caminhões de propriedade da Empresa Fé Grande ( que trabalhou na construção da representação Ralco ) em 29 de setembro de 2001 no setor Las Juntas, Alto Bío Bío; b ) autor do “ delito terrorista contemplado no Artigo 2° N° 4 da Lei N° 18.314, em relação ao Artigo 1° do mesmo texto legal ” pela fila de um caminhão próprio da Empresa Fé Grande em 3 de março de 2002 no setor Las Juntas, Alto Bío Bío, e c ) autor do “ delito terrorista contemplado no Artigo 2° N° 4 da Lei N° 18.314, em relação com o Artigo 1° do mesmo texto legal ” pela fila de um caminhão de propriedade da Empresa Brotec S.A. em 17 de março de 2002 no setor Las Juntas, Alto Bío Bío 149 .
134. Em 19 de novembro de 2001, o Juiz Subrogante do Juzgado do Crime de Santa Bárbara emitiu a primeira ordem para investigar o senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe e dispôs também uma citação para que declarasse na investigação que se estava levando um cabo em relação aos acontecimentos de 29 de setembro de 2001. Em 26 de fevereiro de 2002, o senhor Ancalaf Llaupe comparou o Juzgado de Letras de Santa Bárbara a fazer uma declaração, declarando que “ [ d ] esconhe [ cia ] o motivo de [ sua ] citação a [ esse t ] ribunal [ , e que nã ] não teve alguma participação nos fatos que [ o tribunal ] [ lhe ] da [ va ] a conhecer ” .
135. Em 19 de março de 2002, o Governador Provincial de Bío Bío formulou um requerimento perante a Corte de Apelações de Concepção por “ infração à Lei 18314 sobre condutas terroristas ” contra de “ a quem resultem responsáveis, mor em qualidade de autores, cúmplices ou encarregados, dos fatos [ ocorridos nos dias 3, 5 e 17 de março de 2002 ] e considerando que “ no mês de [ s ] etembro de 2001 foi produzido outro atentado semelhante aos [ ocorridos em março de 2002 ] ” . Em 22 de março de 2002 foi atribuído o papel N° 1 - 2002 à causa cujo conhecimento assumiu o Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção, juiz dessa Corte, e se “ agreg [ ou a dita causa ] o processo rol n° 3466 - 2 e acumulações do Juizado do Crime de Santa Bárbara ” .
146 Conforme Transcrição da parte da audiência celebrada em 27 de fevereiro de 2013 antes do Juiz Titular do Julgado de Letras e Garantia de Collipulli; Ordem de libertação do senhor Juan Ciriaco Millacheo Licán emitida em 27 de fevereiro de 2013 pelo Juiz Titular do Julgado de Letras e Garantia de Collipulli, e Informe sobre as condições de reclusão das pessoas relacionadas ao Caso Norín Catrimán e outros Versus. Chile ( expediente de pruova para melhor resolver apresentado pelo Estado, folhas 63 a 66 e 1497 a 1502 ) .
147 A prova referente aos atos relativos ao processo penal seguido contra Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, estabelecida nos Parágrafos 133 a 151 se encontra no expediente judicial do processo penal interno seguido contra o senhor Ancalaf Llaupe, cuja cópia foi aportada neste processo como anexos ao Informe de Fundo 176/10 (apêndice 1), o escrito de solicitações, argumentos e testes do CEJIL, assim como o teste para melhor resolução apresentado pelo Estado. 148 149 Cfr. acusação fiscal (expediente de prova para melhor resolução apresentada pelo Estado, folhas 2617-2621). Em relação aos acontecimentos ocorridos em 17 de março de 2002, o tribunal penal estabeleceu que o caminhão de propriedade da empresa Brotec S.A. Em vez disso, e procedeu a quebrar com os focos do caminhão e posteriormente atirar uma tocha para o interior da cabine, o que provocou que se queimara. Conforme Sentença emitida em 30 de dezembro de 2003 pelo Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção, considerando o décimo quarto ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 20, folhas 718 a 759 ) .
136. Em junho de 2002, o senhor Víctor Ancalaf Llaupe foi citado em declaração diante da Corte de Apelações de Concepção. Em 5 de julho de 2002, foi declarada diante do dito tribunal.
Processamento e reserva das atuações
137. Em 17 de outubro de 2002, o Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção ditou auto de processamento contra o senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe e “ [ d ] esp [ achou ] ordem de apreensão contra si ” pelos acontecimentos ocorridos dias 29 de setembro de 2001 e 3 e 17 de março de 2002. O senhor Ancalaf Llaupe foi detido em 6 de novembro de 2002 e ingressou no Centro Penitenciário “ El Manzano ” , na cidade de Concepção.
138. Antes da conclusão da etapa do resumo, em 8 de janeiro de 2003, a defesa do senhor Víctor Ancalaf Llaupe solicitou conhecimento do mesmo. Nessa mesma data, o Ministro Instrutor recomendou-lhe que considerasse que “ é imprescindível na presente data manter a reserva do resumo para o sucesso da investigação, na atenção que se encontram pendentes importantes diligências ” . Em 13 de janeiro de 2003, a defesa apelou dessa decisão. Em 5 de fevereiro de 2003, a Corte de Apelações de Concepção confirmou a resolução que negou o conhecimento do resumo.
139. Mediante escrito de 21 de janeiro de 2003, a senhora Karina Prado, esposa do senhor Ancalaf Llaupe, solicitou o traslado de este para o cárter de Temuco, sinalizando, entre outras coisas, que a duração e o custo do traslado ao centro penitenciário onde se encontrava em Concepção “ [ … ] significa [ proibir ] um desgaste físico e econômico porque não c [ ontava ] com renda, já que o único sustento de [ sua ] família o aportou [ seu ] marido trabalhando [ … ] e tanto ela como seus filhos se encontram em uma situação crítica sem recursos ” . No dia 24 desses meses, o Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção emitiu uma resolução, em que negou a solicitação, declarando somente “ [ nã ] o há lugar por agora ” . O senhor Ancalaf Llaupe foi transferido para um local mais próximo de seu domicílio, recebendo um mês antes de terminar de cumprir sua condenação 150 .
140. Em 17 de abril de 2003 concluiu-se a etapa de resumo. No dia 24 deste mês, a defesa solicitou novamente que o outorgara conhecesse o resumo e solicitasse também a liberdade provisória do senhor Ancalaf Llaupe. No mesmo dia, o Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção negou a solicitação de conhecimento do resumo e no dia seguinte declarou não haver lograr à liberdade provisória solicitada. Em 30 de abril de 2003, foi interposto recurso de apelação contra a resolução que negou a liberdade provisória, o qual foi apresentado pela Corte de Apelações de Concepção mediante resolução de 5 de maio de 2003.
141. Em 15 de maio de 2003, o senhor Ancalaf Llaupe reiterou a solicitação feita anteriormente por sua esposa ( supra ) . Parágrafo 139 ) para seu traslado ao Centro de Cumprimento Penitenciário de Temuco ( CCPT ), já que “ seu grupo familiar se en [ trava ] em uma situação social e econômica muito difícil ” , e com seu traslado “ poderia ser visitado com maior frequência ” , posto que este centro penal estava mais próximo de seu local de residência. Nessa mesma data, o prefeito do CCP de Concepção lhe enviou uma solicitação ao Diretor Regional da Delegacia do Chile, Região do Bío Bío, Concepção, sinalizando que “ não exist [ iam ] inconvenientes para que o interno [ fora ] trasladado para a Unidade Penal de Temuco ( UPT ) , já que [ … ] vive e conta com apoio familiar em dita cidade ” . A petição foi negada mediante resolução do Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção de 23 de maio de 2003, manifestando que “ não houve lugar por agora à solicitação de traslado efetuada pelo processo ” .
142. Em 23 de maio de 2003, o Judicial Fiscal da Primeira Fiscalização ( JFPF ) formulou acusação formal antes da Corte de Apelações de Concepção contra o senhor Ancalaf Llaupe “ como autor dos delitos terroristas cometidos nos dias 29 de setembro de 2001, 3 de março e 17 de março de 2002, contemplados no Artigo 2° N° 4 da lei 18314 em relação ao Artigo 1° do mesmo texto jurídico " . A acusação foi notificada à defesa do senhor Ancalaf Llaupe em 9 de junho de 2003. Em 12 de junho de 2003, a defesa do senhor Ancalaf Llaupe exigiu novamente que o outorgaram cópias de tudo o que foi feito em automóveis, petição que foi concedida, entregando-lhes copias do expediente, com exceção dos “ [ c ] adernos [ r ] eservados ” que contêm as declarações prestadas por testemunhas de identidade reservada.
150 Ademais do expediente judicial do processo penal interno seguido contra Víctor Manuel Ancalaf Llaupe ver : Declaração entregue pela presumida vítima Víctor Manuel Ancalaf LLaupe antes da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013.
143. Em 7 de julho de 2003, a defesa do senhor Ancalaf Llaupe apresentou a contestação da acusação fiscal, solicitando a “ absolvição dos crimes que lhe foram imputados ” e exigindo novamente a liberdade provisória do culpado para considerar que estabelecia “ esgotada a investigação ” . Por resolução de 8 de julho de 2003, o Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção declarou que “ não havia logrado à liberdade provisória solicitada ” . a ) Sentença condenatória emitida em 30 de dezembro de 2003 pelo Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção
144. Em 30 de dezembro de 2003, o Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção emitiu sentença condenatória contra o senhor Ancalaf Llaupe “ como autor de delitos terroristas ” , de acordo ao contestado pelo Artigo 2, N° 4 da Lei N° 18.314, em relação ao Artigo 1 da Dita Lei ( Parágrafo 98 supra ) , pelos acontecimentos ocorridos nos dias 29 de setembro de 2001, 3 e 17 de março de 2002. A pena de “ dez anos e um dia de prisão maior ” é imposta em seu grau médio ” , o pagamento das custas da causa e as seguintes penas acessórias 151 : [ … ] inabilitação absoluta perpétua para cargos e ofícios públicos e direitos políticos e a de inabilitação absoluta para profissões titulares durante a condenação [ … ] . Também em conformidade com o Artigo 9 da Constituição Política da República, a sentença Ancalaf Llaupe foi incapacitada pelo espaço de cinco anos para exercer funções ou cargos públicos, como a não de eleição popular, o de reitor ou diretor de estabelecimento de educação, ou para exercer as funções de ensino, para explorar um meio de comunicação social ou ser diretor ou administrador do mesmo, ou para desenvolver funções relacionadas com a emissão ou difusão de opiniões ou informações; não poderá ser dirigente de organizações políticas ou relacionadas com a educação ou de caráter vicinal, profissional, empresarial, sindical, estudantil ou agremiativa em geral, durante esse espaço.
b) Sentença parcialmente revogatória ditada em 4 de junho de 2004 pela Corte de Apelações de Concepção
145. Tanto o senhor Víctor Ancalaf Llaupe como seu advogado apelaram de forma separada da sentença condenatória ( Parágrafo 144 supra ) . Em 30 de dezembro de 2003, no ato de notificação pessoal da sentença condenatória, o senhor Ancalaf Llaupe “ expressou que apelava [ … ] da sentença ” . Seu advogado defendeu a interposição do recurso de apelação em 3 de janeiro de 2004. Mediante auto de 2 de janeiro de 2004, o Ministro Instrutor Sub-rogante concedeu o recurso de apelação interposto pelo senhor Ancalaf Llaupe. Em 5 de janeiro de 2004, o Ministro Instrutor Sub-rogante decretou um auto mediante o qual desejou o recurso interposto pelo advogado defensor, com base em que “ [ a ] tendido o dispunha o Artigo 27, letra g ) da Lei 12.927, não havia lograr à apelação deduzida contra da sentença definitiva [ … ] por extemporâneo ” .
146. Em 6 de janeiro de 2004, a senhora Karina Prado, esposa do senhor Ancalaf Llaupe, reiterou a solicitação de cópias integrais do expediente. Foi mesmo dia que o Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção concedeu cópia do expediente, mas não permitiu o acesso aos “ quadros reservados ” .
147. Em 4 de junho de 2004, a Corte de Apelações de Concepção emitiu a sentença de segunda instância, por meio do qual 152 : a ) revogada a sentença de 30 de dezembro de 2003 na parte em que se condenou o senhor Ancalaf Llaupe à pena de dez anos e um dia de prisão maior em seu grau médio, como autor dos delitos terroristas cometidos nos dias 29 de setembro de 2001 e 3 de março de 2002, e em seu lugar ele absolveu “ as acusações formuladas na acusação ” , e b ) confirmou a condenação do senhor Ancalaf Llaupe “ unicamente como autor do delito terrorista estabelecido no Artigo 2º N° 4 da lei 18.314 em relação ao Artigo 1º do mesmo texto legal, confirmação em 17 de março de 2002 ” , e ele o condenou à pena de anos e um dia de prisão maior no seu grau mínimo ” , e nas demais penas acessórias estabelecidos cinco na queda da primeira instância ( Parágrafo 144 supra ) .
151 Conforme Sentença emitida em 30 de dezembro de 2003 pelo Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção, considerando o décimo-terceiro e décimo quarto ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 20, folhas 718 a 759 ) .
152 Conforme Sentença emitida em 4 de junho de 2004 pela Sala Terceira da Corte de Apelações de Concepção ( expediente de anexos ao escrito de solicitudes e argumentos do CEJIL, anexo A, folhas 1723 a 1733 ) .
148. Em relação às penas acessórias cabe ao Senado que o Estado relatou, como parte da tentativa de melhor resolução, um relatório emitido pelo Diretor Regional da Delegacia do Chile, Região da Araucania, que contém um quadro no qual se detalha as penas acessórias impostas às presumidas vítimas do presente caso. Neste quadro o senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe aparece sem penas acessórias. Ela não coincide com as sentenças nem com as declaradas pelo senhor Ancalaf Llaupe na audiência pública celebrada antes da Corte IDH em 29 de maio de 2013, na qual se manifestou o seguinte : “ ele caiu por exemplo de vida sem poder exercer cargas públicas, não pôde exercer o direito cívico de dirigir algum diretório em alguma determinada empresa, ou neste caso assumir cargos em algum município ou em qualquer outro organismo do Estado ” . Assim mesmo, declarou que não se pode votar ( “ ainda queria um participante das eleições tampouco poderia fazê-lo ” ) 153 . Por isso, a Corte IDH entendeu que a sentença da Corte de Apelações de Concepção confirmou as penas acessórias estabelecidas na queda da primeira instância ( supra Parágrafos 144 e 147 in fine ) .
149. No que diz respeito à intenção terrorista, a condenação do senhor Ancalaf Llaupe foi fundada na presunção legal de intenção de infundir o temor na população em geral. Se bem no texto das decisões proferidas pelo Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção, em primeira instância, e pela Corte de Apelações de Concepção, em segunda instância, não aparece expressamente que a presunção de intenção terrorista foi aplicada, das referências ao Artigo 1 da Lei N° 18.314 e o contexto em que essa a disposição foi adotada, se inferir que o elemento subjetivo terrorista foi presumido em virtude dos meios empregados para cometer a conduta.
c ) Os recursos de casamento e de queira antes da Corte Suprema de Justiça
150. Em 22 de junho de 2004, o defensor do senhor Ancalaf Llaupe interpôs ante a Corte de Apelações de Concepção “ um recurso de casamento no fundo ” contra a sentença emitida pela Terceira Sala de Dita Corte em 4 de junho de 2004 ( supra Parágrafo 147 ) 154 . Em 2 de agosto de 2004, a Segunda Sala da Corte Suprema de Justiça declarou inadmissível o recurso de casamento, concluindo que “ é [ ra ] improcedente em conformidade com a remissão de que o Artigo 10 da lei 18.314 há ao Artigo 27 letra j ) da lei 12.927, vigente para [ o ] processo [ seguido contra o senhor Ancalaf Llaupe ] em conformidade com o disposto no Artigo transitório da lei 19.806 ” .
153 Conforme Ofício do Diretor Regional da Delegacia do Chile, Região da Araucania dirigido ao Subdiretor Técnico da Direção Nacional em qualquer um que remeta os antecedentes processos e penitenciárias ( prisão preventiva, tempo total de condenação e penas acessórias ) das presumidas vítimas deste caso ( expediente de verificação para melhor resolução apresentada pelo Estado, folhas 1376 a 1381 ) , e declaração feita pela vítima Víctor Manuel Ancalaf LLaupe diante da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013.
154 No recurso, o defensor do senhor Ancalaf Llaupe afirmou que “ a sentença recorrente cont [ inha ] erros de direito ” posto que, no referido ela, “ [ se ] ha [ via ] determinado, transgredindo as normas reguladoras da prova, a suposta participação do [ senhor ] Ancalaf Llaupe nos procedimentos ilícitos, em circunstâncias que não tivo participação alguma nelas e, [ … ] transgredindo também as normas reguladoras da prova, [ se ] qualificada, em consciência, um delito comum como um delito especial, com pena agravada e sujeita a um procedimento especial mais restritivo dos direitos de defesa ” .
151. Em 19 de agosto de 2004, ocorreu em conhecimento das partes que o defensor do senhor Ancalaf Llaupe interpôs um recurso de queixa diante da Corte Suprema de Justiça ( CSJ ) solicitando a invalidação da falha condenatória por falta ou abuso grave na adoção da resolução. Em 22 de novembro de 2004, a CSJ rejeitou o recurso com fundamento de que “ os sentenciadores não incorreram nas faltas ou abusos graves que são reprovados suscetíveis de serem amaldiçoados por [ … ] via [ de um recurso de queixa ] ” .
d ) Cumprimento da condenação de prisão
152. O senhor Ancalaf Llaupe iniciou sua condenação em 16 de novembro de 2002, se ele concedeu um abono em virtude do tempo que permaneceu na prisão preventiva, desde 6 de novembro de 2002 até a sentença de 4 de junho de 2004. O cumprimento de suas condenações se ele obrigou os benefícios intrapenitenciários de “ saída de fim de semana ” e “ saída controlada ao meio livre ” . Em 15 de fevereiro de 2007, o Ministério da Justiça emitiu o Decreto Isento No. em prejuízo das outras, presumidas vítimas relacionadas ao seu processo e condena penalmente por delitos de caráter terrorista. Essas pessoas eram dirigentes, membros ou ativistas do povo indígena Mapuche. A Corte IDH deverá resolver se a lei penal que foi aplicada ( Lei Antiterrorista ) foi uma violação do princípio da legalidade, assim como também deverá pronunciar-se sobre se nos processos penais forem configuradas alegadas violações a diversas garantias judiciais, e se a prisão preventiva decretada violar seu direito à liberdade pessoal.
153. O Tribunal deverá pronunciar-se também sobre as alegações feitas pela Comissão IDH e os intervenientes comuns a respeito da suposta consideração da origem étnica das vítimas, para aplicar de forma discriminatória a referida lei penal no marco de um alegado contexto de “ aplicação seletiva da legislação antiterrorista em prejuízo de membros do povo indígena mapuche ” , mediante o que supostamente foi criminalizado o protesto social de membros desse povo indígena 156 .
154. A análise das presumidas violações da CADH será dividida nas quatro partes seguintes, relacionadas com os Artigos que em cada caso são indicados:
VII.
1: Princípio de legalidade e presunção de inocência ( artigos 9 e 8.2 da CADH ),
VII.
2: Igualdade diante à lei ( Artigo 24 da CADH ) e Garantias judiciais ( Artigo 8.1, 8.2.f e 8.2.h da CADH );
VII.
3: Direito à liberdade pessoal com respeito à prisão preventiva ( Artigos 7.1, 7.3, 7.5 e 8.2 da CADH ), e
155 Conforme Ata de reunião do conselho técnico do Centro de Cumprimento Penitenciário de Victoria ( CCPV ), realizada em 22 de dezembro de 2006; Ata de reunião do conselho técnico do Centro de CCPV, realizada em 17 de janeiro de 2007; Decreto Isento N° 633 de 15 de fevereiro de 2007 emitido pelo Ministério de Justiça do Chile; Informe sobre as condições de reclusão das pessoas relacionadas ao Caso Norín Catrimán e outros Versus Chile ( expediente de prova para melhor resolver apresentado pelo Estado, folhas 63 a 66 e 1523 a 1531 ) , e sentença emitida em 30 de dezembro de 2003 pelo Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção, considerando o décimo-terceiro e décimo-quarto ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 20, folhas 718 a 759 ) .
156 Informe de Fundo 176 / 10, Parágrafos 1, 5, 211 e 289; escrito de solicitudes, argumentos e testes do CEJIL, e escrito de solicitudes, argumentos e testes da FIDH ( expediente de fundo, Tomo I, folhas 2, 10, 11, 67, 76, 97, 269, 270, 351, 352, 401, 425, 507, e 515 ) .
VII.
4: Liberdade de pensamento e de expressão, direitos políticos, direito à integridade pessoal e direito à proteção da família ( Artigos 13, 23, 5.1 e 17 da CADH ) . Ao corresponder, relacionaremos os referidos direitos com a obrigação de respeitar e garantir os direitos, assim como com o dever de adotar disposições de direito interno ( Artigos 1.1 e 2 da CADH ) .
155. A Corte IDH destaca que neste caso contra o Chile não houve alguma consideração sobre alguma alegada violação do direito à propriedade comum em relação ao Artigo 21 da CADH. No entanto, este Tribunal lembrou a importância dos critérios jurisprudenciais que foram elaborados em sentenças de casos contra Nicarágua 157 , Paraguai 158 , Suriname 159 e Equador 160 em relação ao conteúdo e alcance do direito à propriedade comum, tomando em consideração a estreita relação dos povos indígenas com seus territórios. O Tribunal se pronunciou sobre as obrigações estatais para garantir o direito, histórias como o reconhecimento oficial da propriedade através de sua delimitação, demarcação e titulação, a devolução dos territórios indígenas e a regulamentação de um recurso efetivo para resolver as reclamações correspondentes 161 . Assim mesmo, a Corte IDH estabeleceu que “ a obrigação de consulta [ às comunidades e povos indígenas e tribais ] , além de constituir uma norma convencional, é também um princípio geral do Direito Internacional ” e enfatizou a importância do reconhecimento desse direito como “ uma das garantias fundamentais para garantir a participação dos povos e comunidades indígenas nas decisões relativas a medidas que afetam seus direitos, e em particular seus direitos à propriedade comunal ” 162 . Trata-se de critérios que os Estados devem observar para respeitar e garantir os direitos dos povos indígenas e seus membros no âmbito interno.
VII.
1 – PRINCIPIO DA LEGALIDADE ( ARTIGO 9 DA CADH ) E DIREITO À PRESUNÇÃO DE INOCÊNCIA ( ARTIGO 8.2 DA CADH ), EM RELAÇÃO COM A OBRIGAÇÃO DE RESPEITAR E GARANTIR OS DIREITOS E O DEVER DE ADOTAR DISPOSIÇÕES DE DIREITO INTERNO
A ) Argumentos da Comissão IDH e das Partes
156. A Comissão IDH sinalizou que os tipos de penalidades devem ser formulados com tal precisão a partir de seus elementos que permitem a distinção de outros comportamentos que não são sancionáveis ou abaixo de outras figuras penais. Indicou que a falta de precisão dos tipos de penalidades cria o risco da qual inicia fundamentalmente a partir da sentença emitida no ano de 2001 no Caso da Comunidade Mayagna ( Sumo Awas Tingni ) Versus Nicarágua, através de uma interpretação evolutiva do Artigo 21 da CADH, afirmou que esta norma protege o direito à propriedade comum dos membros das comunidades indígenas. Conforme Caso da Comunidade Mayagna ( Sumo ) Awas Tingni Versus Nicarágua. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 31 de agosto de 2001. Série C nº 79. “ arbítrio da autoridade ” , “ restrições às garantias do devido processo legal conforme se trata de um delito ou outro, e uma variação da pena a impor ” . O artigo 1° da Lei Antiterrorista “ não inclui uma explicação sobre quais meios podem ser considerados de natureza, como ou com efeitos referidos que convertem um delito comum em um delito terrorista ” , e que “ [ essa ] amplitude não pode ser considerada subsanada [pela lista de … ] alguns meios que implicam uma presunção [ de intenção terrorista ] ” . Expressou-se que não existe uma definição de terrorismo no direito internacional, mas é um consenso a respeito de “ alguns elementos mínimos ” que devem servir aos Estados para a tipificação desses detalhes. A Comissão IDH realizou considerações sobre a impossibilidade de determinar quando uma conduta constitui delito de caráter terrorista ou ordinário a partir do elemento subjetivo especial terrorista e, assim, se referiu à incompatibilidade da presunção de intenção terrorista com o princípio da legalidade e outras garantias como a presunção de inocência. Considerou que “ o uso de presunções na definição de tipos penais não resulta exclusivamente incompatível com o princípio de estrita legalidade, mas sim com [ ... ] a presunção de inocência ” . Expressou que a Lei N° 18.314 tipifica condutas que não teriam a natureza e a gravidade terrorista abaixo do direito internacional. Indicou que todas as considerações precedentes “ se estendem ” às figuras de “ ameaça ” e “ tentativa ” e que a amplitude de seus primeiros efeitos no caso dos senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao. A Comissão IDH também indicou que a reforma da Lei Antiterrorista do ano de 2010 não implicou uma modificação substancial que fosse compatível com o princípio da legalidade, que se tratasse de uma mudança de estrutura no sentido de que se conservasse uma terminologia idêntica à anterior e que as alterações se reduzissem à ordem das frases e conectores usados para unir as três hipótese de que “ presumiria a finalidade terrorista ” . Além disso, a Lei Antiterrorista em seu Artigo 1, aplicada às presunções das vítimas, foi estabelecida, ao lado da finalidade de financiar o terror, outra finalidade consistente em “ arrancar resoluções ou impor exigências às autoridades ” , e afirma que esta poderia “ operar isoladamente ” e “ com independência dos meios usados ou seus efeitos ”, o que poderia levar a cabo “ hipóteses de que não se associa necessariamente à violência terrorista ” e é difícil diferenciar tipos de “ natureza extorsiva, ou agravada por [ essa ] finalidade ” . O assim mesmo, sustenta que os delitos e atos consagrados no Artigo 2 da referida lei não necessariamente são os mais graves e que contemplam condutas que afetam exclusivamente a propriedade, o que contradiz o consenso internacional quando diz que “ dita a violência atenta principalmente contra a vida humana ” . Além disso, a Comissão IDH sugeriu que se configurou uma violação do princípio de responsabilidade individual devido a que nas três sentenças condenatórias das presumidas vítimas “ os [ t ] ribunais se referiam a atos cometidos por terceiros com anterioridade ou de maneira contemporânea às condutas que se lhes imputaram às [ presumidas ] vítimas ” , e porque nos processos penais seguidos contra di “ se chama a declarar uma série de testemunhas que narraram [ … ] fatos não relacionados com as [ presumidas ] vítimas ” , as quais “ força determinante para a convicção dos juízes a respeito do elemento subjetivo do tipo penal de terrorismo ” , apesar de que o “ único vínculo destes fatos com de terceiros com as [ presumidas vítimas [ era ] a origem étnica de quem tinha o conflito ” .
158 Conforme Caso Comunidade Indígena Yakye Axa Versus Paraguai, Parágrafos 125 e 137; Caso Comunidade Indígena Sawhoyamaxa Versus Paraguai. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 29 de março de 2006. Série C nº 146, Parágrafos 118 e 121, e Caso Comunidade Indígena Xákmok Kásek Versus Paraguai. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 24 de agosto de 2010 Série C nº 214, Parágrafos 85 a 87.
159 Conforme Caso da Comunidade Moiwana vs. Suriname. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 15 de junho de 2005. Série C nº 124, Parágrafo 131, e Caso do Povo Saramaka Versus Suriname. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 28 de novembro de 2007. Série C nº 172, Parágrafos 87 a 91.
160 Conforme Caso Povo Indígena Kichwa de Sarayaku Versus Equador. Fundo e Reparações. Sentença de 27 de junho de 2012. Série C nº 245, Parágrafos 145 a 147.
161 Conforme Caso Comunidade Mayagna ( Sumo ) Awas Tingni Versus Nicarágua. Fundo, Reparações e Custas, Parágrafo 153; Caso da Comunidade Moiwana Versus Suriname, Parágrafo 209; Caso Comunidade Indígena Yakye Axa Versus Paraguai, Parágrafos 95 e 96; Caso Comunidade Indígena Sawhoyamaxa Versus Paraguai, Parágrafo 108, e Caso Comunidade Indígena Xákmok Kásek Versus Paraguai, Parágrafo 131.
162 Conforme caso Povo Indígena Kichwa de Sarayaku Versus Equador, Parágrafos 160 e 164.
157. Os intervenientes comuns afirmam que a Lei N° 18.314, que foi aplicada às presumidas vítimas, viola o princípio de legalidade protegido pelo Artigo 9 da CADH. Assim mesmo, expôs objeções relacionadas à amplitude do tipo penal e à possibilidade de descobrir eventos em que não havia intenção especial terrorista. a ) A FIDH afirmou que os artigos 1, 2, 3 e 7 da Lei Antiterrorista têm “contornos vagos e imprecisos, que [ deixam ] margem à discricionariedade e à introdução de supostos fatos que não emergem da descrição legal ” e considerou que certas expressões utilizadas na lei são indeterminadas e não permite-nos distinguir as condutas reprovadas sob a lei mesma e a legislação penal comum, com qualquer lei antiterrorista que não obrigue a segurança jurídica aos indivíduos. Igualmente, expressou que todas as suas considerações se estenderam ao delito de ameaça terrorista. Assim mesmo, indicou que “ a existência de um tipo penal difuso [ … ] se vê referendada pela existência de [ por ] pelo menos três juízos posteriores, pelo mesmo incêndio que o caso Poluco Pidenco ” , nos quais se aplicou outros tipos penais. Considerei que as expressões do Artigo 1 não “ fazem referência [ a seu ] conteúdo ” e que “ se trata de tipos penais abertos à discricionariedade judicial, além de [ … ] de um próprio exercício interpretativo ” . Precisamente que qualquer crime comum poderia produzir temor, de maneira que a finalidade estabelecida no Artigo 1 da Lei Antiterrorista, sem distinguir essa intenção de “ produzir terror ou intimidar uma população ou uma expressão semelhante ” , não permite distinguir os crimes comuns do caráter terrorista, porque a lei deve estabelecer o grau de temor necessário para que um delito mar terrorista. Expressou que o tipo penal não estabelecia “quais são os [ meios ] que merecem sanção ” e que “ não fica claro a partir da norma qu [ a ] l é o nível de premeditação e planejamento que faz com que um delito ordinário se converta em terrorista ” . Assim mesmo, sinalizou que “ apenas a intenção de causar morte ou lesões corporais graves deve ser incluída como intenção nos crimes de terrorismo ” . Assim mesmo, a FIDH alegou que as condenações se basearam “em inferências contextuais sobre a intenção terrorista ” resultaram incompatíveis com o princípio de responsabilidade penal individual, e que se tornou responsável pelas presumidas vítimas “de crimes executados por pessoas indeterminadas, deduzindo [ sua ] culpabilidade pela pertinência [ … ] ao povo mapuche ” . b ) CEJIL defende que os tipos penais terroristas devem formular “ de tal forma que se evitem interpretações arbitrárias e subjetivas ” . Manifestou-se que não há uma definição de terrorismo no direito internacional, mas são “ elementos básicos ” que permitem “descrever certos atos relacionados com diversas dimensões deste crime internacional ” que, sob uma “ necessidade de rigidez técnica, excluirá a possibilidade de uma aplicação tergiversada do termo ‘ terrorismo ’ , usando-o, por exemplo, como resposta a reivindicações ou movimentos sociais ” . Assim mesmo, fez considerações sobre a incompatibilidade com o princípio da legalidade do crime de “ [ c ] colocar, lançar ou disparar bombas ou artefatos explosivos ou incendiários de qualquer tipo, que afetam ou podem afetar a integridade física de pessoas ou causar danos ” e sua relação com a presunção de intenção terrorista do Artigo 1 da Ley 18.314. Sustentou que a presunção da intenção de causar temor teve o efeito de inverter a carga da prova “e libertou o Estado chileno do seu dever de provar [ … ] a culpabilidade do acusado ” , e que a mesma não “ brind [ a … ] segurança jurídica ” . Manifestou-se que a vinculação da “ natureza e efeitos dos meios empregados ” abandonou o “ critério da entidade que persegue a determinação ad hoc de quais meios [ filhos terroristas ] ” . Assim mesmo, expressou que “ a formulação das circunstâncias alternativas que determinam a qualificação terrorista dos criminosos contemplados no Artigo 2 da lei [ … ] também se ajusta ao princípio da legalidade ” . Além disso, CEJIL realizou considerações concretas a respeito da conduta descrita no número 4 do Artigo 2 da Lei N° 18.314, conduta delitiva por qual foi condenado Víctor Ancalaf Llaupe, e afirmou que a expressão “ artefatos incendiários de qualquer tipo ” é imprecisa, que não se aplica ao modelo de formulação proposta pelo Relator Especial de Nações Unidas que “ foco na proteção da vida e da integridade pessoal ” . Expliquei que, na medida em que todo incêndio causa dano “ pelo mínimo que mau ” uma vez em que se aplicava a presunção do Artigo 1 da Lei Antiterrorista, o efeito dessa norma é que “ todo incêndio necessariamente constituiria um crime terrorista ” .
158. O Estado afirma que a Lei Antiterrorista cumpre o princípio da legalidade e que, com o arreglo do Artigo 1 da mesma, exige um “ dolo terrorista ” expresso em uma “ motivação especial ” do autor “ de produzir temor justificado na população ou a uma parte dela, de servir vítimas de delitos da mesma espécie ” , e que esse elemento subjetivo terrorista, aunado à comissão de alguma das condutas delitivas relacionadas no Artigo 2 dessa lei, é o que constitui o delito terrorista. Disse que mesmo não existe “ consenso na doutrina nem no direito internacional a respeito de uma definição de [ … ] terrorismo ” , o mais aceito é aquela da Resolução 1566 do Conselho de Segurança da ONU. Consideramos que são aceitos os delitos já descritos pela lei penal ordinária, quando há homicídios em concorrência com outros elementos ou circunstâncias, configurando “ um delito distinto e de maior gravidade, denominado terrorismo ” . Realizou considerações sobre os bens jurídicos protegidos sob o delito de incêndio terrorista, bem como respeito às expressões típicas “ natureza dos meios e seus efeitos ” e ao “ plano premeditado ” e sua diferenciação com outras figuras penais. O Chile sustentou que “ o princípio da tipicidade e legalidade [ … ] penal contempla que existem conceitos sujeitos a interpretação judicial, pois é impossível legislar sobre a pura base da casuística ” , mas isso não implica arbitrariedade. Afirmou que o “ texto atual ” do Artigo 1 da Lei N° 18.314 “ reúne os requisitos exigidos pelo direito internacional respeito à tipicidade dos crimes e à sanção, respeitando, por tanto, o princípio da legalidade ” . A respeito, o Estado se referiu às modificações realizadas na Lei Antiterrorista no ano de 2010 no que diz respeito à presunção da intenção terrorista e à aplicabilidade dessa lei a menores de idade, e manifestou que a eliminação da presunção da intenção de causar medo foi feita com o fim de “ proteger o princípio da presunção de inocência [ … ] de modo que [ … ] qualquer acusação de terrorismo deve ser julgada por quem o causou e não, como era antes da modificação legal, enquanto os imputados de referidos delitos deviam desvirtuar a presunção da intenção terrorista ” . Acrescentou que a definição atual de terrorismo no Chile respeita o princípio da legalidade e é mais restritiva do que em outros países e que a reforma da Lei Antiterrorista efetuada em 2010 implicou modificação de penas e “ eliminação de presunções ” , mas a reforma não obedeceu ao cumprimento de padrões internacionais. Assim mesmo, expressou que “ a jurisprudência chilena avançou para uma interpretação da Lei Antiterrorista que está completamente de acordo com os padrões internacionais [ e que ] a modificação [ do ] ano de 2010 só aprofundou [ este ] fenômeno ” . Manifestou-se, sim, que o delito de incêndio terrorista é “ pluriofensivo ” , o que implica que o mesmo protege “ diversos bens jurídicos [ sendo ] um deles a propriedade, [ ademais de ] a vida e a integridade pessoal ” .
B) Considerações da Corte IDH
159. Antes de emitir seu pronunciamento, a Corte IDH lembrou que, no contexto do marco normativo penal aplicado às presumidas vítimas deste caso nos processos penais aos que foram submetidos, o Chile tipificou em uma lei especial os delitos de caráter terrorista ( Lei N° 18.314 que “ [ d ] eterminadas condutas terroristas e fixa sua penalidade” ) ( supra Parágrafos 98 e 99 ) . No momento dos atos que o poder imputou, foi estipulada a seguinte tipificação : a ) b ) em seu Artigo 1 disponível o relativo ao elemento subjetivo do tipo, é dito, a intenção especial terrorista (supra Parágrafo 98 ) , e inclui uma presunção da finalidade de produzir temor na população em geral quando o fato houver sido cometido, inter alia, “ mediante artifícios explosivos ou incendiários ” ; no Artigo 2 previa o elemento objetivo do tipo, que diz as condutas ou atos criminosos que, ao cometerem-se cumulativamente com a referida finalidade ou intenção especial, seriam considerados crimes terroristas ( Parágrafo 98 supra ) . Para estabelecer esse objetivo, o Artigo 2 contém : b . i ) por uma parte, em seu numeral primeiro ( n ° 1 ) estabelece uma lista específica de delitos ordinários tipificados no Código Penal 163 , entre eles o delito de incêndio tipificado no Artigo 476 n°3 do Código Penal 164 , que tipifica a 163 “ 1 . - Os homicídios sancionados nos Artigos 390 e 391; as lesões cominadas nos Artigos 395, 396, 397 e 399; o sequestro, a forma de encerramento ou a detenção, a retenção de uma pessoa de qualidade refém, e a sustação de menores, castigados nos Artigos 141 e 142; o envio de efeitos explosivos do Artigo 403 bis; os de incêndio e estragos, reprimidos nos Artigos 474, 475, 476 e 480; as infrações contra a saúde pública dos Artigos 313 d ) , 315 e 316; o descarrilamento, contemplado nos Artigos 323, 324, 325 e 326, todos do Código Penal ” . 164 Artigo 476 do Código Penal vigente no momento dos fatos pelos quais quais foram processadas as presumidas vítimas do presente caso disponível que : “ Se castigará com prisão maior em qualquer um dos seus graus: 1°. Ao incendiar um edifício destinado a servir de moradia, que não esteja atualmente habitado. 2°. Qualquer edifício ou local incendiado dentro do povoado, mesmo quando não for destinado normalmente à habitação. 3°. O que incendeia bosques, matas, pastos, montes, morros, plantações ” . Conduta de “incendiar [ … ] bosques, matas, pastos, montes, morros ou plantações ” . Os senhores Juan Patricio e Florencio Jaime Marileo Saravia, Huenchunao Mariñán, Millacheo Licán e a senhora Troncoso Robles foram condenados como autores do delito de incêndio terrorista pelo incêndio ocorrido no prédio Poluco Pidenco ( Parágrafos supra 126 e 128 ) . Os Lonkos Norín Catrimán e Pichún Paillalao foram condenados pela “ ameaça ” 165 de cometer a conduta de incêndio ( “ ameaça de incêndio terrorista ” ) ( supra parágrafos 116 e 118 ), e b .ii ) por outra parte, nos numerais segundo a quinto ( n°2 a n°5 ) do referido Artigo 2 se tipificava como delitos uma séries de condutas ou atos sem remissão aos tipos preexistentes no Código Penal ( Parágrafo 98 supra ) . O senhor Ancalaf Llaupe foi considerado responsável pelas condutas delitivas descritas no número 4 ( “ Colocar, lançar ou disparar bombas ou artefatos explosivos ou incendiários de qualquer tipo, que afetam ou podem afetar a integridade física das pessoas ou causar danos ” ) .
160. A Corte IDH fará considerações sobre o conteúdo do princípio da legalidade, com particular ênfase na necessária distinção entre os tipos de penas ordinárias e os tipos de penas de caráter terrorista, para depois passar a pronunciar as alegações de violação de princípio pela tipificação da Lei Antiterrorista, no que considerar mais pertinente para resolver o presente caso.
1. O princípio da legalidade em geral e em relação ao tipo terrorista
161. O princípio da legalidade, segundo o qual “ [ n ] inguém pode ser condenada por ações ou omissões que no momento de cometer não foram cometidos delitos segundo o direito aplicável ” ( Artigo 9 da CADH ) constituem um dos elementos centrais da perseguição penal numa sociedade democrática 166 . A qualificação de um ato como ilícito e a fixação de seus efeitos jurídicos devem ser preexistentes à conduta do sujeito considerado infrator, mas não ser assim, as pessoas não poderiam orientar seu comportamento em conformidade com uma ordem jurídica vigente e certa, na medida em que expressam a reprovação social e as consequências deste 167 .
162. A elaboração de tipos penais supõe uma definição clara da conduta incriminada, que fixa seus elementos e permite deslindar comportamentos não puníveis ou condutas ilícitas sancionáveis com medidas não penais 168 . É necessário que o âmbito de aplicação de cada um dos tipos seja delimitado da maneira mais clara e precisa que seja possível 169 , em forma expressa, precisa, taxativa e prévia 170 .
163. Ao tratar da tipificação de crimes de caráter terrorista, o princípio da legalidade impõe uma distinção necessária entre os crimes e os tipos de penalidades ordinárias, de forma que cada pessoa, como o juiz penal, tenha elementos jurídicos suficientes para prever se uma conduta é sancionável sob um ou outro tipo penal. Isso é particularmente importante no combate aos crimes terroristas, porque o respeito deles é bastante pré-reverso – como fez a Lei N° 18.314 – a imposição de penas privativas de liberdade mais graves e de penas acessórias e habitacionais com efeitos importantes a respeito do exercício de outros direitos fundamentais. Além disso, a investigação de crimes terroristas tem consequências que, no caso do Chile, pode compreender a restrição de certos direitos nas etapas de investigação e julgamento 171 .
165 O artigo 7 da Lei Antiterrorista afirmava, no que lhe dizia respeito, que “ a ameaça seria e verosímil de cometer algum dos critérios delicados, será castigada como tentativa do mesmo ”.
166 Conforme Caso Baena Ricardo e outros vs. Panamá. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 2 de fevereiro de 2001. Série C No. 72, Parágrafo 107, e Caso Mohamed Versus Argentina. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 23 de novembro de 2012 Série C nº 255, Parágrafo 130.
167 Conforme Caso Baena Ricardo e outros Versus Panamá. Fundo, Reparações e Custas, Parágrafo 106, e Caso Mohamed Versus Argentina, Parágrafo 131.
168 Conforme Caso Castillo Petruzzi e outros Versus Peru. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 30 de maio de 1999. Série C nº 52, Parágrafo 121, e Caso Pacheco Teruel e outros Versus Honduras. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 27 de abril de 2012 Série C nº 241, Parágrafo 105.
169 Conforme Caso Fermín Ramírez Versus Guatemala. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 20 de junho de 2005. Série C nº 126, Parágrafo 90, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 61.
170 Conforme Caso Kimel Versus Argentina, Parágrafo 63, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 61
164. Existe consenso no mundo, e em particular no continente americano, a respeito de “ a ameaça de que o terrorismo representa para os valores democráticos e para a paz e segurança internacionais[, assim como para … ] o gozo dos direitos e liberdades fundamentais ” 172 . O terrorismo é um fenômeno que coloca em perigo os direitos e a libertação das pessoas que se encontram sob a jurisdição dos Estados Partes na CADH. Portanto, os Artigos 1.1 e 2 desta CADH obrigam as Partes dos Estados a adotar todas essas medidas que resultem adequadas, necessárias e proporcionais para prevenir e, em seu caso, investigar, julgar e sancionar esses tipos de atos. Segundo a Convenção Interamericana Contra o Terrorismo ( CICT ) , “ a luta contra o terrorismo deve ser realizada com pleno respeito ao direito nacional e internacional, aos DH e às instituições democráticas, para preservar o estado de direito, as liberdades e os valores democráticos no Hemisfério ” 173 .
165. Em particular, quando os Estados adotam as medidas necessárias para prevenir e sancionar o terrorismo, tipificando como delitos as condutas desse caráter, estão obrigados a respeitar o princípio da legalidade nos termos arriba sinalizados ( Parágrafos supra. 161 a 164 ) . Vários órgãos e especialistas internacionais da ONU podem aliviar a necessidade de que as tipificações e definições internacionais relativas ao terrorismo não sejam formuladas de maneira imprecisa que facilitem interpretações ampliadas com as quais se sancionam condutas que não tendiam à gravidade e natureza desse tipo de delitos 174 .
166. Ao prestarem contas antes desta Corte IDH, os peritos Scheinin e Andreu-Guzmán se referiram tanto à Resolução 1566 emitida pelo Conselho de Segurança da ONU em 2004 175 como a a “ definição modelo de terrorismo ” desenvolvida em 2010 por Martin Scheinin como Relator Especial sobre a promoção e proteção dos DH e das liberdades fundamentais ( REPPDHLF ) na luta contra o terrorismo e mantida por Ben Emmerson, próximo Relator na matéria 176 . Ambos os especialistas consideraram que desenvolveram padrões relevantes para avaliar as tipificações nacionais e que permitiram distinguir elementos mínimos ou características que determinam as condutas graves que têm um caráter terrorista 177 .
167. No entanto, os ditos peritos e o perito Cancio Meliá 178 coincidiram com o fato de na normativa internacional não existir uma definição de terrorismo completa, concisa e aceita universalmente 179 .
171 Artículos 3, 3 bis, 5, 11, 13, 15, 16 e 21 da Lei No. 18.314 que “ determina condutas terroristas e fixa sua penalidade ” Confgorme Lei N° 18.314, que determina condutas terroristas e fixa sua penalidade, publicada no Diário Oficial de 17 de maio de 1984 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 1, folhas 5 a 11, expediente de anexos al escrito de solicitações e argumentos de CEJIL, anexo B 1.1, folhas 1740 a 1746, expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos da FIDH, anexo 27, folhas 817 a 823, e anexos ao escrito de contestação do Estado, anexo 3, folhas 84 a 87 ); Lei N° 19.027 de 24 de janeiro de 1991 que “ [ m ] odifica a Lei N° 18.314, que determina condutas terroristas e sua penalidade ” ( expediente de anexos ao escrito de solicitações 0e argumentos da FIDH, anexo 29, folhas 825 a 827 ) ; 21 de maio de 2013 pelo perito Manuel Cancio Meliá, e 27 de maio de 2013 pelo perito Federico Andreu-Guzmán ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 158 a165 e 621 a 624 ) .
172 Conforme CICT, AG / RES . 1840 ( XXXII - O / 02 ) , aprovada na primeira sessão plenária celebrada em 3 de junho de 2002, Párafos segundo e sexto do preâmbulo. Disponível em: http://www.oas.org/xxxiiga/espanol/documentos/docs_esp/agres1840_02.htm
173 Conforme CICT, AG / RES . 1840 ( XXXII - O / 02 ) , aprovada na primeira sessão plenária celebrada em 3 de junho de 2002, Parágrafo oitavo do preâmbulo.
174 Conforme Documento da ONU. CCPR / C / CHL / C 0 / 5 , 17 de abril de 2007, Comitê de DH ( CDH ), Exame dos Relatórios apresentados pelos Estados partes com arreglo ao Artigo 40 do Pacto de San José da Costa Rica ( PSJCR ) também conhecido como CADH, Observações finais do CDH, Chile, Parágrafo. 7 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexo 8, folhas 310 a 315 ), e ONU Documento A / HRC / 6 / 17 /Adendo1, 28 de novembro de 2007, CDH, Informe do Relator Especial sobre a promoção e proteção dos DH e as liberdades fundamentais ( REPPDHLF ) na luta contra o terrorismo, Martin Scheinin, Adendo, Parágrafo 20 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 10, folhas 369 a 373 ) .
175 A Resolução 1566 ( 2004 ) do Conselho de Segurança da ONU, de 8 de outubro de 2004, em seu Parágrafo 3, lembrou que os atos criminosos, inclusive contra civis, cometidos com a intenção de causar morte ou lesões corporais graves ou de serem repreendidos com o propósito de provocar um estado de terror na população em em geral, em um grupo de pessoas ou em uma determinada pessoa, intimidar uma população ou obrigar um governo ou uma organização internacional a realizar um ato, ou abster-se de realizá-lo, que constituam detalhes definidos nas convenções, convenções e protocolos internacionais relativos ao terrorismo e compreendidos em seu âmbito, não admitindo justificativa em circunstância alguma por considerações de índole política, filosófica, ideológica, racial, étnica, religiosa ou outra semelhante insta a todos os Estados para preveni-los e, se ocorrer, a certificar-se de que sejam sancionados com penas compatíveis com sua grave natureza. Conforme Documento da ONU. S / RES / 1566 ( 2004 ) , Conselho de Segurança, Resolução 1566 ( 2004 ), aprovado pelo Conselho de Segurança na sua 5053ª sessão, celebrada em 8 de outubro de 2004.
176 No seu relatório sobre “ Dez esferas de melhores práticas na luta contra o terrorismo ” , o Relator sobre a promoção e proteção dos DH e das liberdades fundamentais ( RPPDHLF ) na luta contra o terrorismo, Martin Scheinin formulou o próximo “ modelo de definição ” como “ prática ótima na luta contra o terrorismo ” . Nesse sentido, indica que “ [ s ] e entenderá por terrorismo todo ato ou tentativa de ato em que : 1 . O ato : a ) Está constituído por tomada de reféns intencional; o b ) Se proponha causar morte ou lesões corporais graves a uma ou mais pessoas ou partes da população; o c ) Entrar no recurso à violência física com efeito mortal ou contra uma ou mais pessoas ou partes da população; e 2 . O ato ou a tentativa devem ser executados com a intenção de : a ) Provocar um estado de terror entre a população em geral ou partes dela ; ou b ) Obrigar um governo ou uma organização internacional a fazer algo ou abster-se de fazê-lo ; 3 . O ato : a ) Deve ser responsável pela definição de delito grave contida na legislação nacional promulgada com o objetivo de ajustar as convenções e protocolos internacionais relativos ao terrorismo ou às resoluções do Conselho de Segurança relativas ao terrorismo; ou b ) Deve conter todos os elementos do delito grave definidos pela legislação nacional ” . Assim mesmo, destaco que : “ as normas e princípios de luta contra o terrorismo devem limitar-se a combater os delitos que se ajustam às características da conduta que têm de reprimir na luta contra o terrorismo internacional, segundo o estabelecido pelo Conselho de Segurança na sua [ R ] esolução 1566 ( 2004 ) , Parágrafo 3 ” , e expresso que : “ cada Estado afetado por formas de terrorismo puramente nacionais também pode ser legitimamente incluído em sua definição de condutas terroristas que correspondem a todos os elementos de um delito grave definido como pela legislação nacional, quando combinado com as outras características acumulativas estabelecidas na [ R ] esolução 1566 ( 2004 ) ” . Conforme Documento da ONU . A / HRC / 16 / 51, 21 de dezembro de 2010,Conselho de DH, Informe do Relator Especial sobre a promoção e proteção dos DH e as liberdades fundamentais ( REPPDHLF ) na luta contra o terrorismo, Sr. Martin Scheinin, Dez esferas de melhores práticas na luta contra o terrorismo, Parágrafos 23, 27 e 28.
177 Conforme Declaração prestada em 27 de maio de 2013 pelo perito Federico Andreu-Guzmán diante do Ministério Público ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas de vítimas, testemunhas e peritos, folhas 601 a 624 ) , e declaração prestada pelo perito Martin Scheinin diante a Corte IDH na audiência pública celebrada dias 29 e 30 de maio de 2013.
178 Conforme Declarações prestadas diante do Ministério Público ( affidávit ) em 21 de maio de 2013 pelo perito Manuel Cancio Meliá, e em 27 de maio de 2013 pelo perito Federico Andreu-Guzmán ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhos e peritos, folhas 114 a 166, e 601 a 624 ) ; declaração feita pelo perito Martin Scheinin antes da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013, e ONU Documento A / HRC / 16 / 51, 21 de dezembro de 2010, Conselho de DH, Informe do Relator Especial sobre a promoção e proteção dos DH e as liberdades fundamentais ( REPPDHLF ) na luta contra o terrorismo, Sr. Martin Scheinin, Dez esferas de melhores práticas na luta contra o terrorismo, Parágrafo 27.
179 Não obstante, numerosos instrumentos internacionais são qualificados como atos terroristas a determinadas condutas. Tal é o caso da CICT, o qual foi adotado em 3 de junho de 2002 pela Assembleia Geral da OEA, o qual não define o terrorismo, mas considera como delitos terroristas os conteúdos em dez convenções internacionais sobre a matéria. A referida CICT estabelece no seu Artigo 2.1 ( Instrumentos internacionais aplicáveis ) que : “ Para os propósitos desta CADH, entende-se por “ delito ” aqueles estabelecidos nos instrumentos internacionais que se indicam a continuação: um. Convenção para a Repressão do Poder Ilícito de Aeronaves ( CRPIA ), firmado em Haia em 16 de dezembro de 1970. b. Convenção para a Repressão de Atos Ilícitos Contra a Segurança da Aviação Civil ( CRAICSAC ) , firmado em Montreal em 23 de setembro de 1971. c. Convenção sobre a Prevenção e a Punição de Crimes Contra Pessoas Protegidas Internacionalmente ( CPPCCPPI ), inclusive os agentes diplomáticos, aprovada pela Assembleia Geral da ONU em 14 de dezembro de 1973. d. Convenção Internacional Contra a Tomada de Reféns ( CICTR ), aprovada pela Assembleia Geral da ONU em 17 de dezembro de 1979. e. Convenção sobre a Proteção Física dos Materiais Nucleares ( CPFMN ), firmado em Viena em 3 de março de 1980. f. Protocolo para a Repressão de Atos Ilícitos de Violência nos Aeroportos que Prestam Serviços à Aviação Civil Internacional ( PRAIVAPSACI ), complementar à CRAISAC, firmado em Montreal em 24 de fevereiro de 1988. g. Convenção para a Repressão de Atos Ilícitos Contra a Segurança da Navegação Marítima ( CRAICSNM ), realizado em Roma em 10 de março de 1988. h. Protocolo para a Repressão de Atos Ilícitos Contra a Segurança das Plataformas Fixadas na Plataforma Continental ( PRAICSPFPC ), ocorrido em Roma em 10 de março de 1988. i. Convenção Internacional para a Repressão dos Atentados Terroristas e Crimes com Bombas ( CIRATCB ), aprovado pela Assembleia Geral da ONU em 15 de dezembro de 1997. j. Convenção Internacional para a Repressão do Financiamento do Terrorismo ( CIRFT ), aprovado pela Assembleia Geral da ONU em 9 de dezembro de 1999. Conforme CICT, AG / RES . 1840 ( XXXII - O / 02 ) , aprovada na primeira sessão plenária celebrada em 3 de junho de 2002.
2. Aplicação ao caso concreto
168. Para dirimir a controvérsia no presente caso, a respeito de se às outras vítimas, as vítimas aplicarem uma lei ( Lei N° 18.314 ) incompatível com o Artigo 9 da CADH, a Corte IDH estima a pronúncia fundamental sobre as alegações relacionadas a que a presunção da intenção de “ produzir [ … ] medo na população em geral ” estipulado no Artigo 1 da dita, ele introduziria a violação conjunta do princípio da legalidade e da presunção de inocência.
169. Tal como se expôs oportunamente (supra párr. 98), o Artigo 1° da Lei N° 18.314 regulamenta o relativo ao elemento subjetivo do tipo da seguinte forma: Artigo 1°. – Constituirão crimes terroristas os enumerados no Artigo 2°, quando eles concorrerem com algumas das circunstâncias seguintes: 1ª Que o delito se cometa com a finalidade de produzir na população ou em uma parte dela o temor justificado de servir vítima de delitos da mesma espécie, mar pela natureza e efeitos dos meios empregados, há evidências de que obedecem a um plano premeditado de atendimento a uma categoria ou grupo determinado de pessoas. Se você presumir a finalidade de produzir esse temor na população em geral, salvo o que conste o contrário, por ele cometer o delito por meio de artifícios explosivos ou incendiários, armas de grande poder destrutivo, remédios tóxicos, corrosivos ou infecciosos ou outros que possam causar grandes terrores, ou por meio do envio de cartas, pacotes ou objetos semelhantes, de efeitos explosivos ou tóxicos. 2ª. Que o delito seja cometido para arrancar resoluções da autoridade ou impor exigências . [ Ênfase adicional ]
170. Corresponde à Corte IDH determinar se a presunção legal do elemento subjetivo do tipo realçado no Artigo 1, que estabelece que “ [ s ] e presumirá a finalidade de produzir dito temor na população em geral, salvo que const [ ara ] o contrario ” , quando o delito se cometera mediante o uso dos meios ou artifícios indicados ( entre eles “ artefatos explosivos ou incendiários ” ) , comete uma violação do princípio da legalidade e do princípio da presunção de inocência.
171. A Corte IDH reitera que a tipificação de delitos implica que a conduta incriminada é delimitada de maneira mais clara e precisa possível ( Parágrafo 162 supra ) . Nessa tipificação, a intenção especial ou finalidade de produzir “temor na população em geral ” é um elemento fundamental para distinguir a conduta de caráter terrorista de quem não é e sem qual conduta não seria típico. A Corte IDH considera que a referida presunção de que existe tal intenção quando se trata de determinados elementos objetivos ( entre eles “o ato de cometer o delito por meio de artefatos explosivos ou incendiários ” ) é uma violação do princípio de legalidade consagrado no Artigo 9 da CADH, e o assim mesmo da presunção de inocência prevista no Artigo 8.2 da mesma. O princípio de presunção de inocência, que segundo a Corte IDH constituiu um fundamento para as garantias judiciais 180 , implica que os juízes não iniciem o processo com a ideia preconcebida de que o acusado tenha cometido o delito que lhe é imputado, pois a carga da prova é uma carga de quem acusa, e não do acusado, e qualquer dúvida deve ser usada em benefício do acusado 181 . A demonstração convincente da culpabilidade constitui um requisito indispensável para a sanção penal 182 .
172. A respeito, o Estado manifestou que com a reforma da Lei N° 18.314 do ano de 2010 “ se eliminou a presunção da intenção de causar medo ” com o fim de “ proteger o princípio de presunção de inocência [ … , ] de modo que [ … ] qualquer acusação de terrorismo deve ser provada por quem é o acusador e não, como era antes da modificação legal, em que os imputados de referidos delitos devem desvirtuar a presunção de intenção terrorista ” . No mesmo sentido, explicou a reforma da testemunha Acosta Sánchez, proposto pelo Chile, que indicou na audiência pública que era uma presunção “ compromet [ ia em ] boa medida o princípio de culpabilidade ” 183 . O perito Scheinin 184 , proposto pela Comissão IDH, pela FIDH e pelo CEJIL, opinou em sentido semelhante, estabelecendo que as presunções nos tipos penais em detrimento do acusado e invertem o raciocínio do tribunal em que todos os elementos do delito devem ser provados mais além de toda a dúvida razoável. O perito Cancio Meliá, proposto pelo CEJIL, considerou que essa presunção “ imp [ unha …] uma extensão irrestrita do alcance do terrorismo, ao [ … ] inverter a carga da tentativa, e estabelecer o [ … ] princípio de que qualquer conduta realizada com um artefato incendiário [ … ] é considerada, em princípio, terrorista ” , o que, em sua opinião, é “ completamente incompatível não apenas com o princípio da legalidade [ , ] ( pois faz [ … ] imprevisível quando se estimaria que ‘ consta o contrario ’ , ou seja, a ausência da finalidade [ de produzir temor ] ) , também com os postulados mais elementares do processo de débito ” 185 . Assim mesmo, o perito Andreu-Guzmán, proposto pela FIDH, indicou que a presunção do Artigo 1 da Lei N° 18.314 “ se coadun [ e ] com o principio de presunção de inocência, toda vez que da por provado prima facie o dolo específico pelo simples fato de uso de certos métodos ou armas ” , e que é “ um claro e bem ancorado princípio do direito penal contemporâneo que o dolo, e a priori, o dolo específico [ , ] é um elemento da conduta ilícita que deve ser provado e não pode ser presumido ” . Além disso, foi preciso que “ a redação do Artigo 1, ao estabelecer presunções de intencionalidade ( dolo específico ) , colocou o carregamento da prova no acusado de demonstrar que não tinha tal intenção ” 186 .
180 Conforme Caso Suárez Rosero Versus Equador. Fundo. Sentença de 12 de novembro de 1997. Série C nº 35, Parágrafo 77, e Caso López Mendoza Versus Venezuela. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 1º de setembro de 2011. Série C nº 233, Parágrafo 128.
181 Conforme Caso Cabrera García e Montiel Flores Versus México. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Costas. Sentença de 26 de novembro de 2010. Série C nº 220, Parágrafo 184, e Caso López Mendoza Versus Venezuela, Parágrafo 128.
182 Conforme Caso Ricardo Canese Versus Paraguai. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 31 de agosto de 2004. Série C nº 111, Para´grafo 204, e Caso López Mendoza Versus Venezuela, Parágrafo 128.
183 A referida testemunha declarou sobre “ sua participação ” nas modificações da Lei Antiterrorista no Chile e em seu processo de adequação com padrões internacionais. Conforme Declaração prestada pela testemunha Juan Domingo Acosta Sánchez antes da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013.
184 Conforme Declaração feita pelo perito Martin Scheinin diante da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013.
185 Conforme Declaração prestada em 21 de maio de 2013 pelo perito Manuel Cancio Meliá diante do Ministério Público ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folha 161 ) .
186 Conforme Declaração prestada em 27 de maio de 2013 pelo perito Federico Andreu-Guzmán diante do Ministério Público ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folha 622 ) .
173. A consagração legal da dita presunção poderia condicionar a lógica de análise com a qual os tribunais internos se aproximassem para confirmar nas causas penais a existência da intenção. A Corte IDH considerou acreditado que tal presunção do elemento subjetivo do tipo terrorista foi aplicada nas sentenças que determinam a responsabilidade penal das outras vítimas deste caso : a ) para condenar os senhores Norín Catrimán e Pichún como autores do delito de ameaça de incêndio terrorista ( supra Parágrafo 116 ) ; b ) para condenar os senhores Millacheo Licán, Huenchunao Mariñán, os irmãos Marileo Saravia e a senhora Troncoso Robles como autores do delito de incêndio terrorista ( supra Parágrafo 128 ) , e c ) para condenar o senhor Ancalaf Llaupe como autor da conduta terrorista de “ [ c ] olocar, enviar, ativar, arrojar, detonar ou disparar bombas ou artefatos explosivos ou incendiários de qualquer tipo, armas ou artifícios de grande poder destrutivo, ou de efeitos tóxicos, corrosivos ou infecciosos ” , por isso, depois de obrigar a descer de um caminhão por seu condutor, foi lançado uma “ tocha flamejante ” no veículo em questão ( supra Parágrafo 149 ) .
174. Em consequência, a Corte IDH concluiu que a aplicação da presunção de intenção terrorista a respeito dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán, Patricia Roxana Troncoso Robles e Víctor Manuel Ancalaf Llaupe vulnerou o princípio da legalidade e o direito à presunção de inocência, previstos nos Artigos 9 e 8.2 da CADH, em relação à obrigação de respeitar e garantir os direitos, estabelecida no Artigo 1.1 deste tratado. 3. Deve adotar disposições de direito interno ( Artigo 2 da CADH ), em relação ao princípio de legalidade ( Artigo 9 da CADH ) e o direito à presunção de inocência ( Artigo 8.2 )
175. O Artigo 2 da CADH contempla o dever geral dos Estados. disposições da mesma para garantir os direitos consagrados. A Corte IDH estabeleceu que isso deve implicar a adoção de medidas em dois vertentes. Por um lado, a supressão das normas e práticas de qualquer natureza natural que envolva violação das garantias previstas na CADH. Por outro lado, a expedição de normas e o desenvolvimento de práticas conduzem à efetiva observância das ditas garantidas 187 .
176. A Corte IDH concluiu que na época dos fatos estava vigente uma norma penal compreendida na Lei Antiterrorista contrariamente ao princípio de legalidade e ao direito à presunção de inocência, nos termos indicados nos Parágrafos 169 a 174. Essa norma foi aplicada às vítimas do presente caso para determinar sua responsabilidade penal como autores de Delitos de caráter terrorista.
177. Por isso, a Corte IDH concluiu que o Chile violou o dever de adotar disposições de direito interno, estabelecidas no Artigo 2 da CADH, em relação aos Artigos 9 (princípio da legalidade ) e 8.2 ( direito à presunção de inocência) da mesma, em prejuízo dos senhores Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles.
178. A Corte não precisa se pronunciar neste caso sobre as demais alegadas violações relacionadas ao elemento subjetivo do tipo 188, nem as alegações relativas ao elemento objetivo do tipo terrorista 189 , então você concluiu que a presunção da finalidade do financiamento o temor na população em geral é incompatível com a CADH, e nos processos contra as presumidas vítimas do presente caso se aplicou sua presunção.
187 Conforme Caso Castillo Petruzzi e outros Versus Peru. Fundo, Reparações e Custas, Parágrafo 207, e Caso Mendoza e outros Versus Argentina. Exceções Preliminares, Fundo e Reparações. Sentença de 14 de maio de 2013 Série C nº 260, Parágrafo 293.
188 Relativas à alegada amplitude e imprecisão do elemento subjetivo do tipo e à redação alternativa dos elementos da aparência subjetiva do tipo.
189 Relativas à gravidade insuficiente das condutas consideradas delitivas no Artigo 2 da Lei 18.314, e à falta de precisão na descrição das condutas tipificadas como delitos por aqueles que foram condenados pelas presumidas vítimas ( ou delito de “ incêndio terrorista ” tipificado no Artigo 2 n°1 da Lei Antiterrorista em relação ao Artigo 476 número 3 do Código
179. No entanto, a Corte IDH destacou que as vítimas por quaisquer forças julgadas e condenadas neste caso não implicam a afetação da integridade física ou da vida de ninguém. O Tribunal estima relevante fazer notar que o delito de incêndio ou de ameaça de incêndio pelos quais foram condenados sete das vítimas se refere à conduta tipificada no número 3 do Artigo 476 do Código Penal ( CP ) ( supra Parágrafo 159 . b . i ) . No CP do Chile, a tipificação dos crimes de incêndio aos que remetem a Lei Antiterrorista ( notas supra nas páginas 163 e 164 ) contempla diferentes suspeitos, ordenados de maior a menor após a gravidade da afetação a diferentes bens jurídicos 190 , embora o referido número 3 do Artigo 476 seja classificada entre os de menor gravidade 191 . Da mesma forma, o senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe foi condenado como autor do delito previsto no número 4 do Artigo 2° da Lei Antiterrorista pela conduta consistente em lançar “ uma tocha flamejante ” a um caminhão de uma empresa privada após obrigar a desembarcar do mesmo a seu condutor.
180. A Corte IDH reitera a importância de que na investigação, julgamento e sanção de condutas penais ilícitas não se utiliza a tipificação penal especial sobre terrorismo quando o ilícito pode ser investigado e julgado sob o tipo penal ordinário para tratar de uma conduta de menor reprovação ( Parágrafo 163 supra ) .
181. Além disso, vários meios de prova transmitidos ao Tribunal coincidem em referir problemas de inconsistência na aplicação da Lei Antiterrorista no Chile. Como foi indicado ( Parágrafo 83 supra ) , o Relator Especial sobre a Promoção e Proteção dos DH ( REPPDH ) na luta contra o terrorismo significa que a “ opinião política ” no Chile coincide em que a aplicação dessa lei penal aos mapuches no contexto de seu protesto social é “ insatisfatória e inconsistente ” . Assim como, em seu “ Informe em Direito ”, apresentado como prova documental por ambas as comunidades intervenientes, Cecilia Medina Quiroga efetuou uma análise comparativa de casos penais semelhantes que consideram que foram resolvidos pelos tribunais chilenos “ de maneira totalmente Penal e sobre a conduta descrita no número 4 do Artigo 2 da Lei 18.314 - sua relação com a presunção de intenção terrorista, por um lado, e a alegada “ falta de determinação ” da expressão “ artefatos incendiários ” , por outro - ) . 190 Artigo 474 . Aquele que incendiar um edifício, trem de estrada de ferro, mas em outro lugar qualquer, causando a morte de uma ou mais pessoas cuja presença possa ser prevista, será castigado com a prisão maior em seu grau máximo a prisão perpétua. A mesma pena será imponível quando o incêndio não resultar em morte, como mutilação de seu membro importante ou lesão grave das compreendidas no número 1° do Artigo 397. As penas deste Artigo serão aplicadas respectivamente no grau inferior delas, se uma consequência de explosões ocasionadas por incêndios, resultarem na morte ou lesões graves de pessoas que sejam atingidas por qualquer distância do lugar do sinistro. Artigo 475. Será castigado ao fogo pela prisão maior em seu grau médio a prisão perpétua. 1° Quando provocar o incêndio em edifícios, trem de estrada de ferro, bosque ou lugar habitado ou em que atualmente haja uma ou mais pessoas, sempre que o culpado possa prever tal circunstância. 2° Se você executar em vagões mercantes carregados com objetos explosivos ou inflamáveis, em vagões de guerra, arsenais, destiladores, almacenos, fábricas ou depósitos de pólvora ou de outras substâncias explosivas ou inflamáveis, parques de artilharia, escolas, museus, bibliotecas, arquivos, oficinas ou monumentos públicos ou outros locais análogos aos enumerados. Artigo 476. Se castigará com prisão maior em qualquer um dos seus graus: 1° Ao que incendiar um edifício destinado a servir de moradia, que não esteja atualmente habitado. 2° Qualquer edifício ou local incendiado dentro do povoado, mesmo quando não for destinado normalmente à habitação. 3° Aquele que incendeia bosques, matas, pastos, montes, morros ou plantações. 191 A conduta descrita no número 3 do Artigo 476 é diferenciável das demais condutas criminalizadas como incêndio pelo CP pelo conteúdo material da mesma e pela não inclusão da exigência de que o incêndio produza um resultado concreto diferente” pese a que “ os antecedentes de fato, o alcance das acusações e o contexto no que se desenvolve[ ram ] ambos os casos apresenta [ vam ] numerosas coincidências ” . Indicou que estes casos se “ inseriram no contexto de conflito social derivado das demandas irresolutas das comunidades mapuche sobre seus territórios ancestrais ” , nos quais se imputou o cometimento de condutas terroristas vinculadas à questão de prédios a pessoas que integram e lideram essas comunidades 192 . Da mesma forma, o Tribunal notou que em outras causas penais abertas pelo fato de o incêndio ocorrido no prédio Poluco Pidenco em 19 de dezembro de 2001, pelo qual condenou cinco das vítimas do presente caso como autores do delito de incêndio terrorista, o Tribunal Oral de Angol aplicou o tipo penal ordinário de incêndio previsto no Artigo 476 n° 3 e não ao caráter terrorista ( Parágrafo 123 supra ) .
182. A Corte IDH constatou que vários órgãos e especialistas internacionais afirmaram que o Chile não teve resultado de forma efetiva nas causas que dão lugar ao protesto social mapuche nas regiões do Bío Bío e da Araucania ( Parágrafo 90 supra ) . A respeito, Ben Emmerson, Relator Especial sobre a promoção e proteção dos DH ( REPPDH ) na luta contra o terrorismo, o caso é que quando o Estado não cumpre as expectativas de solucionar as reivindicações territoriais indígenas mapuche permanece latente o risco de que os protestos sociais escalam de nível 193 . Nesse sentido, o resultado é prioritário que o Estado garanta uma atenção e solução adequadas e, na verdade, histórias de recuperação para proteger e garantir tanto os direitos do povo indígena quanto o resto dos membros da sociedade em suas regiões.
VII.2 –IGUALDADE PERANTE A LEI ( ARTIGO 24 DA CADH ) E GARANTIAS JUDICIAS ( ARTIGO 8.1, 8.2.f e 8.2.h DA CADH ), EM RELAÇÃO COM O ARTIGO 1.1
183. As disposições pertinentes do artigo 8 da CADH estabelece o seguinte: Artigo 8 Garantias Judiciais 1. Toda pessoa tem direito a ser ouvida, com as dívidas garantidas e dentro de um prazo razoável, por um juiz ou tribunal competente, independente e imparcial, estabelecido com anterioridade pela lei, na sustentação de qualquer acusação penal formulada contra ela, ou para a determinação de seus direitos e obrigações de ordem civil, trabalhista, fiscal ou de qualquer outra natureza. 2. Toda pessoa acusada de delito tem por direito que se presuma sua inocência enquanto não se estabeleça legalmente sua culpabilidade. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, às seguintes garantias mínimas : [ … ] f ) direito da defesa de interrogar os testemunhos presentes no tribunal e de obter a conformidade, como testemunhos ou peritos ou outras pessoas que possam arrojar luz sobre os homens; [ … ] h ) direito de recorrer da decisão diante de juiz ou tribunal superior.
184. O Artigo 1.1 da CADH estipula que: Os Estados Partes desta CADH comprometem-se a respeitar os direitos e liberdades reconhecidos nela e a garantir seu livre e pleno exercício a toda pessoa que está sujeita à sua jurisdição, sem discriminação
192 Conforme Informe em Direito elaborado por Cecilia Medina Quiroga a pedido da Defensoria Penal Pública do Chile, o qual tem por objeto “ analisar a adequação aos tratados de direitos internacionais sobre DH da Lei N° 18.314 que sanciona condutas terroristas e sua aplicação no marco do denominado ‘ conflito mapuche ’ ” ( anexos ao escrito de solicitações e argumentos do CEJIL, anexo C, folhas 2007 a 2061, e anexos ao escrito de solicitudes e argumentos da FIDH, anexo 13, folhas 456 a 510 ) .
193 Conforme ONU Documento A / HRC / 25 / 59 / Adendo 2, 14 de abril de 2014, Conselho de DH, Informe do Relator Especial sobre a promoção e proteção dos DH e as liberdades fundamentais ( REPPDHLF ) na luta contra o terrorismo, Ben Emmerson, Adição, Missão no Chile, Parágrafo 25 ( expediente de fundo, tomo V, folhas 2.566 a 2.587 ) . algo por motivos de razão, cor, sexo, idioma, religião, opiniões políticas ou de qualquer outra condição, origem nacional ou social, posição econômica, nascimento ou qualquer outra condição social.
185. O Artigo 24 ( Igualdade diante da Lei ) da CADH dispõe que: Todas as pessoas são iguais diante da lei. Em consequência, tem direito, sem discriminação, uma igual proteção da lei.
186. A declaração de que o Estado violou ou não suas obrigações internacionais em virtude das atuações de seus órgãos judiciais pode ser necessária para esta Corte IDH examinar os respectivos processos internos 194 para estabelecer sua compatibilidade com a CADH 195 , mas não constitui uma instância de revisão de sentenças ditadas em processos internos 196 , não faz com que atue como um tribunal penal na medida em que pode analisar a responsabilidade penal dos indivíduos. Sua função é determinar a compatibilidade das atuações realizadas nos diversos processos da CADH 197 e, em particular, analisar as atuações e omissões dos órgãos judiciais internos à luz das garantias protegidas no Artigo 8 deste tratado 198 .
187. Para que em um processo se respeitem verdadeiramente as garantias judiciais protegidas no Artigo 8 da CADH é preciso que se observem todos os requisitos que “ sirv [ a ] m para proteger, assegurar ou fazer valer a titularidade ou o exercício de um direito ” 199 , é dizer, as “condições que devem cumprir-se para assegurar a defesa adequada daqueles que são direitos e obrigações está sob consideração judicial ” 200 . O referido Artigo 8 contempla um sistema de garantias que condiciona o exercício do direito punitivo do Estado, visando a garantir que o inculpado ou imputado no mar seja alguma decisão arbitrária 201 .
188. O exame das alegadas violações das garantias judiciais será dividido em três partes : a ) Direito à igualdade diante da lei e direito a ser julgado por um juiz ou tribunal imparcial, respeito das alegadas violações em prejuízo das oito presumidas vítimas b ) Direito da defesa a interrogar as testemunhas, a respeito das alegadas violações em prejuízo dos senhores Norín Catrimán, Pichún Paillalao e Ancalaf Llaupe; c ) Direito de reincidência de queda ante um juiz ou tribunal superior, a respeito das alegadas violações em prejuízo de sete das presumidas vítimas.
194 Conforme Caso dos “ meninos de Rua ” ( Villagrán Morales e outros) Versus Guatemala. Fundo. Sentença de 19 de novembro de 1999. Série C nº 63, Parágrafo 222, e Caso Mohamed Versus Argentina, Parágrafo 79.
195 Conforme Caso Herrera Ulloa Versus Costa Rica. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 2 de julho de 2004. Série C nº 107, Parágrafo 146, e Caso Mohamed Versus Argentina, Parágrafo 79.
196 Conforme Caso Fermín Ramírez Versus Guatemala, Parágrafo 62, e Caso Mohamed Versus Argentina, Parágrafo 81.
197 Conforme Caso Castillo Petruzzi e outros Versus Peru. Exceções Preliminares, Parágrafo 83; Caso Castillo Petruzzi e outros Versus Peru. Fundo, Reparações e Custas, Parágrafo 90, e Caso Mohamed Versus Argentina, Parágrafo 81.
198 Conforme Caso dos “ Meninos de Rua ” ( Villagrán Morales e outros ) Versus Guatemala. Fundo, Parágrafo 220, e Caso Mohamed Versus Argentina, Parágrafo 81.
199 Conforme Caso Hilaire, Constantine e Benjamin e outros Versus Trinidad e Tobago. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 21 de junho de 2002. Série C nº 94, Parágrafo 147, e Caso Mohamed Versus Argentina, Parágrafo 80.
200 Conforme Garantias Judicias em Estados de Emergência ( Artigos 27.2, 25 e 8 da CADH ) . Parecer Consultivo OC - 9 / 87 de 6 de outubro de 1987. Série A No. 28, e Caso Mohamed Versus Argentina, Parágrafo 80.
201 Conforme Exceções à Agitação de Recursos Internos ( Artigos 46.1, 46.2.a e 46.2.b, CADH ) . Parecer Consultivo O C - 11 / 90 de 10 de agosto de 1990. Série A No. 28, e Caso Mohamed Versus Argentina, Parágrafo 80.
A) Derecho à igualdade diante da lei ( Artigo 24 da CADH ) e direito a ser julgado por um juiz ou tribunal imparcial ( Artigo 8.1 da CADH ), em relação ao Artigo 1.1 da CADH
1. Argumentos da Comissão e das partes
189. A Comissão IDH sustentou que o Chile incorreu em violações dos Artigos 8.1 e 24 e da CADH, em relação ao Artigo 1.1 da mesma, pelos seguintes tipos de motivos : a ) considerou que havia existido uma aplicação seletiva da lei penal contra membros do povo indígena Mapuche. Em seu Informe de Fundo, foi afirmado que “ exist [ ia ] uma série de pronunciamentos de diferentes organismos internacionais, apontando para a existência de um contexto de aplicação seletiva da Lei antiterrorista frente a pessoas pertencentes ao povo indígena Mapuche ” e se referiu a esses pronunciamentos. Então, “ [ es ] se contexto se encontrou vigente na data em que as [ presumidas ] vítimas foram processadas e condenadas ” e destacou que “ se a razão ou a origem étnica de uma pessoa é tomada em conta como elemento para qualificar um ato normalmente considerado delito comum como um delito terrorista, se estaria também antes de um cenário de aplicação seletiva da lei penal ” . Afirmou que se encontrou acreditada “ a diferença de trato baseada na origem étnica e / ou sua ligação com o povo Mapuche, tanto a consideração desses elementos teve o efeito de contaminar a decisão ” , embora o Estado tenha justificado essa diferença de trato ; b ) por outro lado, em particular nos alegados finais escritos ( nos que indicaram que no presente caso “ a metodologia para determinar se existe ou não discriminação, deve centrar-se na análise da motivação da falha judicial em questão ” ) , afirmou que no presente caso a discriminação “ tevo lugar nas falhas judiciais ” e solicitou que a Corte IDH analisasse a motivação dos erros. Então você cometeu uma violação do direito a um tribunal imparcial, protegido no Artigo 8.1 da CADH, devido a que os tribunais “ efetuassem uma avaliação e qualificação dos heróis com base em conceitos pré-construídos sobre o contexto em que foram rodeados, e [ … ] adotassem sua decisão condenatória aplicando-os preconceitos ” . Sustentou que o Chile incorreu em “ discriminação [ … ] direta por estar presente de maneira explícita nas falhas judiciais condenatórias ” . Indicou que a Lei N° 18.314 não é tão discriminatória e que também corresponde analisar “ se foi aplicada a outras pessoas não pertinentes ao povo indígena Mapuche ” . Para analisar “ se a perseguição e condenação das [ presumidas ] vítimas invocando a Lei Antiterrorista foi discriminatória ” , a Comissão IDH sugeriu que as três falhas judiciais condenatórias continham referências discriminatórias “ explícitas e diretas ” e se referiam a cada uma delas. Destacamos, entre outras coisas, que “ a motivação [ das falhas ] começa a incorporar elementos relativos à pertinência étnica, liderança tradicional ou vinculação com o povo indígena Mapuche ” na análise do tribunal interno a respeito do elemento subjetivo ou da intenção terrorista, e c ) se configurou uma violação da imparcialidade devido aos juízes que ditaram as sentenças condenatórias das outras vítimas “ efetua [ ram ] uma valoração e qualificação dos fatos com base em conceitos pré-constituídos sobre o contexto em que os rodearam, e todos tiveram que adotar sua decisão condenatória aplicando seus preconceitos ” . Segundo a Comissão IDH, “ os juízes do Tribunal de Juízo Oral não Penal guardam noções preconcebidas sobre a situação de ordem pública associada ao chamado ‘ conflito Mapuche ’ , preconceitos que os levaram a dar por provado que na IX Região se desenrolou processos de violência dentro dos quais se ‘ inseriam ’ os fatos investigados, e assim como reproduzir, em forma quase textual, o motivo que você havia aplicado à avaliação da conduta individual em outro processo penal anterior ” .
190. A FIDH alegou que o Chile “violou o direito à igualdade perante a lei e à não discriminação, estabelecido no Artigo 24 da CADH, em relação ao Artigo 1.1 do mesmo instrumento, em prejuízo do Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Huenchunao Mariñán, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán ” . Assim mesmo, sustentou que o Chile “ violou o direito a um juiz imparcial consagrado no Artigo 8.1 da CADH em relação ao Artigo 1.1 do mesmo instrumento ” , em prejuízo de suas vítimas. a ) Em relação ao princípio de igualdade e não discriminação, referiu-se o processamento das referidas presunções de vítimas e desmentiu que as sentenças condenatórias em contra si “ foram baseadas em razões de caráter discriminatório em razão da pertinência étnica ” , referindo-se a diversas considerações dos mesmos. A respeito da alegada aplicação seletiva da Lei N° 18.314, a FIDH indicou que “ [ n ] uma verificação da diferença de trato ” resultou da aplicação da referida lei “ para aqueles que não são constitutivos de terrorismo ” e da “ aplicação de penas mais severas e inadequadas ” . Sustentou-se que “ todos os poderes do Estado chileno se envolveram na decisão de não aplicar o direito comum, mas também a lei de exceção [ … ] a membros do povo mapuche ” , sem uma justificativa objetiva e razoável. Assinalou que “ as estatísticas da justiça penal, a desproporção entre o delito e a pena, o desrespeito da presunção de inocência, as valorações preconceituosas dos juízes, os discursos da Fiscalização e do Ministério do Interior, demonstram um claro padrão de discriminação étnica ” . Em relação aos “ dados estatísticos ” sobre a aplicação da referida lei entre 2000 e 2005, solicitou que fosse “ interpretado [ dos ] conjuntamente com o efeito da aplicação indevida de tipos penais de terrorismo a [ seus ] representados ” . Assim mesmo, argumentou que “ até hoje se segue aplicando a Lei antiterrorista de forma discriminatória aos Mapuche ” e que “ se bem aplicar este regime na fase de investigação e de juízo, então o juiz condena por delitos de direito comum ” . b ) Em relação à alegada violação do direito a um tribunal imparcial, argumentou-se que “ existia uma imparcialidade ( sic ) subjetiva nas sentenças de condenação do caso Lonkos e do caso Poluco Pidenco ” e que se aderiu à conclusão da Comissão IDH no seu Relatório de Fundo. Aos Lonkos também demonstra o preconceito ” . Argumentou-se também que a referência a conceitos como “ fato público e notório ” e “ é de público conhecimento ” nas sentenças condenatórias mostrava que os tribunais internos se “ aproximavam do caso com um preconceito ou estereótipo ” e que o tribunal interno teria copiado a parte a respeito da qualificação dos fatos como terroristas da sentença absoluta emitida no caso dos senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao e na sentença condenatória no caso Poluco Pidenco.
191. CEJIL alegou a violação do “ direito à igualdade [ … ] em relação à obrigação geral de respeitar [ os ] direitos ” ( artigos 24 e 1.1 da CADH ) , e das garantias judiciais ( Artigos 8.1, 8.2.c, 8.2.d e 8.5 da CADH ) , em prejuízo de Víctor Manuel Ancalaf Llaupe : a ) Em relação aos princípios de igualdade e não discriminação, indicou que “ faz [ ia ] próprias ” as observações formuladas ao respeito pela Comissão IDH. Referindo-se ao processo penal seguido contra o senhor Ancalaf, alegou que se “ evidencia [ va ] a existência [ de ] uma sessão discriminatória durante sua tramitação ”, e que seu caso era “ uma expressão d [ a ] prática” do Estado de “ aplicação seletiva [ … de ] legislação antiterrorista contra os membros do povo mapuche ” . Argumentou que “ [ o ] estereótipo do indígena mapuche, não se manifestou apenas no curso da investigação [ no caso do senhor Ancalaf ] , mas sim que se refletiu nas sentenças ditadas pelos tribunais nacionais como elemento determinante para a condenação dos Lonkos, do Werkén e em geral dos líderes e ativistas mapuches ” . Supõe-se que “ [ t ] er em conta a pertinência de uma pessoa a um grupo étnico e derivar dela a qualificação de um homem como terrorista” sem que a “ diferença de trato ” tenha sido motivada por constituir “ um ato de discriminação racial ” . Sinalizou que “ é a aplicação da Lei Antiterrorista, que produz discriminação e não a lei é a mesma ” . Argumentou que esta aplicação no caso do senhor Ancalaf deveria “ necessariamente entender em um contexto de criminalização de reclamação do povo mapuche ” e que “ [ d ] iversos organismos nacionais ou internacionais reconheceram a existência desse contexto de discriminação ” . Sustentou que o Estado “ utilizou a ‘ origem étnica ’ como critério para realizar diferenças entre pessoas, e tanto a aplicação seletiva se dirigiu aos membros de um grupo étnico particular ” sem justificativa ; b ) No que diz respeito às referidas garantias judiciais, o CEJIL alegou que no processo penal executado contra o senhor Víctor Ancalaf Llaupe violou em seu prejuízo as garantias contidas no Artigo 8.1 ( direito de ser ouvido por juiz o tribunal imparcial e o dever de motivação ) , 8.2.c ( concessão de meios adequados para a preparação da defesa ) , 8.2.d ( direito a ser assistido por um defensor de sua eleição ) e 8.5 ( publicidade do processo ) da CADH, assim como o deve ser estabelecido no Artigo 2 da mesma. A exposição das razões por quais aspectos considera que “ o processo e posterior condenação de Ancalaf Llaupe sob um regime de características inquisitivas – como o que se encontrou foi vigente à época dos fatos - se traduziu em uma série de violações às garantias de devido processo legal ” . Em relação à alegada violação do Artigo 8.1, em relação aos Artigos 1.1 e 2 da CADH, alegou que neste sistema, “ a estrutura e regulamentação ” do sistema penal inquisitivo estabelecido em um não garantido, foi direito a ser ouvido por um juiz ou tribunal imparcial, então “ a acusação se constituiu por uma resolução judicial do mesmo juiz que havia seguido a instrução e que depois ditou a sentença ” . Então, no processo penal contra o senhor Ancalaf Llaupe, o mesmo juiz que levou a cabo a investigação, realizou o processo e ditou a sentença condenatória. Por outro lado, indicou que a Corte de Apelações de Concepção “ não cumpriu [ … ] com o dever de motivação suficiente para salvar o direito [ do senhor Víctor Ancalaf ] em um processo de dever ” , determinou sua participação nos fatos e estabeleceu sua responsabilidade penal pelos mesmos “ com base determinante em declarações de testemunhos com identidade reservada ” . Os argumentos do CEJIL a respeito da alegada violação do Artigo 8.2.c e 8.5, em relação aos Artigos 1.1 e 2 da CADH, referem-se à aplicação do segredo resumido previsto no antigo Código de Processo Penal ( CPP ) e a todas as atuações do processo foram escritas. Sobre a alegada violação do Artigo 8.2.d em relação ao Artigo 1.1 da CADH, CEJIL sugeriu que em nenhuma das duas ocasiões em que o senhor Ancalaf Llaupe declarou anteriormente que se ditaria o auto de processo em sua contra, se ele indicasse “ em que qualidade era convocada a frente do tribunal nem o fez acompanhado de um advogado defensor, naquele momento em que se estavam desenvolvendo diligências processuais nas que foram investigadas pontualmente ” .
192. O Estado, ao contestar a alegada “ aplicação seletiva ” da Lei Antiterrorista, afirmou que “ reconhecer um erro, ex post, em uma frase, ou na aplicação de uma norma processual, não implica atribuir a esse erro uma certeza de motivação oculta compartida não só por quem incorreu propriamente no erro ( um juiz, um fiscal, um advogado ) , senão por todos os poderes do Estado ” . Assim mesmo, expressou que “ [ s ] e tem intenção de sinalizar, com base nas sentenças emanadas desses casos, e seu impacto negativo em quem foi visto diretamente prejudicado por elas - naturais e próprias de qualquer pessoa que é vítima de algum erro judicial ou administrativo - , que o Estado do Chile incorreu em vários erros ( de existir referidos ) na forma voluntária e planejada ” . Sustenta que “ [ n ] o existe um aparato estatal focado em reprimir e condenar membros das comunidades Mapuche com arreglo à Lei Antiterrorismo, com o objeto de criminalizar e asfixiar suas reivindicações ancestrais ” , e que “ [ s ] e ele fosse efetivo, cada vez que os órgãos encarregados da perseguição criminosa iniciam ações sob a dita lei, os imputados seriam condenados ” , o que não foi o caso. Afirmou que “ em busca da paz social, o [ … ] Ministério [ do Interior e Segurança Pública - MISP ] desistiu de perseguir crimes de violência na zona da Araucania como crimes terroristas ” . Então, “ enfrentado a fatos que revisitam o caráter de delitos comuns ou da Ley Antiterrorismo [ … ] , mas que provêm de comuns mapuche ou de qualquer outro cidadão, é inviável exigir que o Estado [ … ] não inicie a perseguição criminal, sob o argumento de que tendia a transferir uma ‘ reivindicação ancestral ’ ” . Sinalizou que a lei referida não é “ uma lei ‘ anti-mapuche ’ ” e que “ as razões da invocação d [ a mesma ] não respondem, por tanto, a um afã de perseguir ou prejudicar um grupo determinado da população, senão à convicção do perseguidor penal ” de que as características dos fatos indicam uma intenção terrorista. O Estado não fez alegações a respeito da alegada violação do direito a um tribunal imparcial.
2. Considerações da Corte IDH
193. A imparcialidade dos tribunais atuantes nos diferentes casos foi questionada por duas ordens de argumentos. O primeiro deles se refere exclusivamente ao processo seguido contra o senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, apenas no qual se aplicou o antigo Código de Processo Penal ( CPP ) de 1906. A Corte IDH não precisa se pronunciar em forma particular sobre esses alegados e os relacionados ao Artigo 8.2.c, 8.2.d e 8.5 ( supra Parágrafo 191.b ) , mas eles terão que comentar com respeito ao pronunciamento sobre o direito de defesa ( Artigo 8.2.f da CADH ) ( Parágrafos 253 a 260 infra ) e sobre a alegada violação da liberdade pessoal em relação à prisão preventiva contra o que foi cometido pelo senhor Ancalaf Llaupe ( Artigo 7 da CADH ) ( infra Parágrafos 313 a 327 ) .
194. A segunda ordem de argumentos está relacionada à alegada discriminação por razões de origem étnica em prejuízo das vítimas, mas pela suposta existência de uma “ aplicação seletiva da Lei Antiterrorista ” contra membros do povo indígena Mapuche, mas porque as sentenças penais internacionais contêm expressões que se estimam que constituem ou revelam discriminação da índole indicada.
195. Para dirimir as controvérsias a respeito, as considerações da Corte IDH serão ordenadas da maneira seguinte : a ) b ) Considerações gerais : i . O princípio de igualdade e não discriminação e o direito à igualdade antes da lei ; ii . O direito a um juiz o tribunal imparcial; Aplicação ao caso : i . Alegada aplicação seletiva e discriminatória da Lei Antiterrorista a membros do povo indígena Mapuche, e ii . Alegada utilização de estereótipos e preconceitos sociais nas sentenças penais internacionais . a ) Considerações gerais a . i ) O princípio de igualdade e não discriminação e o direito à igualdade perante a lei
196. Como é indicado, o Artigo 1.1 da CADH dispõe que os Estados Partes “ se comprometem a respeitar os direitos e liberdades reconhecidos nela e a garantir seu livre e pleno exercício a toda pessoa que está sujeito à sua jurisdição, sem discriminação alguma por motivos de raça, cor, gênero, idioma, religião, opiniões políticas ou de qualquer outra condição, origem nacional ou social, posição econômica, nascimento ou qualquer outra condição social ” . Mais uma vez, o Artigo 24 estipula que “ [ t ] odas as pessoas são iguais perante a lei . Em consequência, tem direito, sem discriminação, a igual proteção da lei ” ( supra Parágrafos. 184 e 185 ) .
197. Sobre o princípio de igualdade ante a lei e a não discriminação, a Corte IDH sinalizou que a noção de igualdade se desprende diretamente da unidade de natureza do gênero humano e é inseparável da dignidade essencial da pessoa, frente a qual é incompatível toda situação que, por considerar superior a um determinado grupo, conduza a tratá-lo com privilégio; o que, ao contrário, por considerá-lo inferior, trate com hostilidade ou de qualquer forma a discriminação do gozo dos direitos que são reconhecidos por aqueles que não se consideram incursos nessa situação 202 . A jurisprudência da Corte IDH também indicou que, no atual estágio da evolução do direito internacional, o princípio fundamental da igualdade e da não discriminação foi incorporado ao domínio do jus cogens. Sobre ele se baseia o andamento jurídico da ordem pública nacional e internacional e permeia todo o ordenamento jurídico 203 .
198. Quanto ao conceito de discriminação, cabe tomar como base as definições contidas no Artigo 1.1 da Convenção Internacional sobre a Eliminação de Todas as Formas de Discriminação Racial ( CIETFDR ) 204 e no Artigo 1.1 da Convenção sobre a Eliminação de Todas as Formas de Discriminação Contra a Mulher ( CETFDCM ) 205 para concluir que a discriminação é toda distinção, exclusão, restrição ou preferência baseada nos motivos proibidos que têm por objeto o por resultado anular ou menosprezar o reconhecimento, gozo ou exercício, em condições de igualdade, dos direitos humanos e liberdades fundamentais nas esferas política, econômica, social, cultural ou em qualquer outra esfera 206 .
199. O Artigo 24 da CADH proíbe a discriminação de direito ou de fato, não apenas em relação aos direitos consagrados no dito tratado, mas no que respeita a todas as leis que se aplicam ao Estado e à sua aplicação 207 . É dito que não se limita a reiterar a disputa no artigo 1.1 do mesmo, respeito à obrigação dos Estados de respeitar e garantir, sem discriminação, os direitos reconhecidos no dito tratado, mas consagra um direito que também impõe obrigações ao Estado de respeitar e garantir o princípio de igualdade e não discriminação na garantia de outros direitos e em toda a legislação interna que se aplica 208 , podemos proteger o direito à “ proteção igual da lei ” 209 , de modo que vemos também a discriminação derivada de uma desigualdade proveniente da lei interna ou de sua aplicação 210 .
202 Conforme Proposta de Modificação da Constituição Política da Costa Rica Relacionada com a Naturalização. Parecer Consultivo O C - 4 / 84 de 19 de janeiro de 1984. Série A No. 55, e Caso Atala Riffo e Meninas Versus Chile. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 24 de fevereiro de 2012. Série C No. 239, Parágrafo 79.
203 Conforme Condição Jurídica e Direitos dos Migrantes Indocumentados. Parecer Consultivo OC - 18 / 03 de 17 de setembro de 2003. Série A No. 18, Parágrafo 101, Caso Comunidade Indígena Xákmok Kásek. Versus Paraguai, Parágrafo 269, e Caso Atala Riffo e Meninas Versus Chile, Parágrafo 79.
204 O Artigo 1.1 da CIETFDR sinaliza que : “ [ e ] na presente Convenção, a expressão ‘ discriminação racial ’ denotará toda distinção, exclusão, restrição ou preferência baseada em motivos de raça, cor, linhagem ou origem nacional ou étnica que tenha por objeto ou por resultado anular ou menosprezar o reconhecimento, gozo ou exercicio, em condições de igualdade, dos DH e liberdades fundamentais nas esferas política, econômica, social, cultural ou em qualquer outra esfera da vida pública ” .
205 O Artigo 1.1 da CIETFDCM sinaliza que : “ [ a ] os efeitos da presente Convenção, a expressão ‘ discriminação contra a mulher ’ denotará toda distinção, exclusão ou restrição com base no gênero que tem por objeto o resultado menosprezar ou anular o reconhecimento, gozo o exercício pela mulher, independentemente do seu estado civil, sobre a base da igualdade do homem e da mulher, dos DH e das liberdades fundamentais nas esferas política, econômica, social, cultural e civil ou em qualquer outra esfera ” .
206 Essa caracterização é análoga à feita do Comitê de DH ( CDH ), o que definiu a discriminação como : “ toda distinção, exclusão, restrição ou preferência que se baseia em determinados motivos, como a razão, a cor, o gênero, o idioma, a religião, a opinião política ou de outro indivíduo, a origem nacional ou social, a propriedade, o nascimento ou qualquer outra condição social, e que tem por objeto o por resultado anular ou menosprezar o reconhecimento, gozo ou exercício, em condições de igualdade, dos DH e liberdades fundamentais de todas as pessoas”. Conforme Documento da ONU. CCPR / C / 37, Comité de DH ( CDH ), Observação Geral No. 18, Sem discriminação, 10 de novembro de 1989, Parágrafo 6.
207 Conforme Caso YATAMA Versus Nicarágua. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 23 de junho de 2005. Série C nº 127, Parágrafo 186, e Caso Atala Riffo e Meninas Versus Chile, Parágrafo 82.
208 Conforme Caso YATAMA Versus Nicarágua, Parágrafo 186.
209 Conforme Parecer Consultivo OC - 4 / 84 de 19 de janeiro de 1984, Parágrafo 54, e Caso Atala Riffo e Menivas Versus Chile, Parágrafo 82.
210 Conforme Caso Apitz Barbera e outros ( “ Corte Primeira do Contencioso Administrativo ” ) Versus Venezuela. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 5 de agosto de 2008. Série C nº 182, Parágbrafo 209, e Caso Atala Riffo e Meninvas versus Chile, Parágrafo 82.
200. A Corte IDH afirmou que uma diferença de trato é discriminatória quando a mesma não tem uma justificativa objetiva e razoável 211 , é dizer, quando não se persegue um fim legítimo e não existe uma relação razoável de proporcionalidade entre os meios utilizados e o fim perseguido 212 .
201. Além disso, a Corte IDH estabeleceu que os Estados devem se abster de realizar ações que de qualquer maneira sejam direcionadas, direta ou indiretamente, para criar situações de discriminação de direito ou de fato 213 . Os Estados estão obrigados a adotar medidas positivas para reverter ou alterar situações discriminatórias existentes em suas sociedades, em prejuízo de um determinado grupo de pessoas. Isso implica o dever especial de proteção que o Estado deve exercer com respeito a ações e práticas de terceiros que, sob sua tolerância ou aquiescência, creem, mantêm ou favorecem as situações discriminatórias 214 .
202. Tomando em conta os critérios de interpretação estipulados no Artigo 29 da CADH e na Convenção de Viena sobre o Direito dos Tratados ( CVDT ), a Corte IDH considera que a origem étnica é um critério proibido de discriminação que se encontra compreendido dentro da expressão " qualquer sanção social " do Artigo 1.1. da CADH. O Tribunal indicou que ao interpretar o conteúdo desta expressão deveria “ eleger a alternativa mais favorável para a tutela dos direitos protegidos por dito tratado, dependendo do princípio da norma mais favorável ao ser humano ” 215 . Os critérios específicos em virtude de quais são são proibidos de discriminar, de acordo com o Artigo em questão, não são listados como taxativos ou limitativos, sendo meramente enunciativos. A redação desta norma “ deixa abertos os critérios com a inclusão do termo ‘ outra condição social ’ para incorporar também outras categorias que não foram explicitamente indicadas ” 216 .
203. Vários tratados internacionais proíbem expressamente a discriminação de origem étnica 217 . Assim como outros instrumentos internacionais reafirmam que os povos indígenas devem ser livres de toda forma de discriminação 218 .
211 Conforme Condição Jurídica e DH do Menino. Parecer Consultivo OC - 17 / 02 de 28 de agosto de 2002. Série A No. 46; Parecer Consultivo OC - 18 / 03 de 17 de setembro de 2003, Parágbrafo Parágrafo 84, e Caso YATAMA Versus Nicarágua, Parágrafo 185.
212 Conforme TEDH, Caso DH e outros Versus República Checa, nº 57325 / 00. Sentença de 13 de novembro de 2007, Parágrafo 196, e TEDH, Caso Sejdic e Finci Versus Bósnia e Herzegovina, n.ºs 27996 / 06 e 34836 / 06. Sentença de 22 de dezembro de 2009, Parágrafo 42.
213 Conforme Parecer Consultivo OC - 18 / 03 de 17 de setembro de 2003, parágrafo 103, e Caso Nadege Dorzema e outros versus República Dominicana. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 24 de outubro de 2012 Série C nº 251, Parágrafo 236.
214 Conforme Parecer Consultivo OC - 18 / 03 de 17 de setembro de 2003, Parágrafo 104, e Caso Nadege Dorzema e outros Versus República Dominicana, Parágrafo 236. Neste sentido, foi expresso anteriormente pelo Comité de DH ( CDH ) da Organização das Nações Unidas ( ONU ) na sua Observação Geral No. 18, Sem Discriminação, de 10 de novembro de 1989, CCPR / C / 37, Parágrafo 10.
215 Conforme O Colegiodo Obrigatório de Jornalistas ( Artigos 13 e 29 CADH ) . Parecer Consultivo OC - 5 / 85 de 13 de novembro de 1985. Série A No. 52, e Caso Atala Riffo e Niñas Versus Chile, Parágrafo 84.
216 Conforme Caso Atala Riffo e Meninas versus Chile, Parágrafo 85. Entre outras, a CIETFDR estabelece em seu Artigo 2 a obrigação dos Estados Partes de “ não incorrer em nenhum ato ou prática de discriminação racial contra pessoas, grupos de pessoas ou instituições ” e, em seu Artigo 1, determina que “ a expressão " discriminação racial " denotará toda a distinção, exclusão, restrição ou preferência baseada em motivos de raça, cor, linhagem de origem nacional ou étnica ” que tem por objeto ou por resultado anular ou menoscabar o reconhecimento, gozo ou exercício, em condições de igualdade, de DH e liberdades fundamentais nas esferas política, econômica, social, cultural ou em qualquer outra esfera da vida pública.
217 A Convenção sobre os Direitos da Criança ( CDC ) é a segunda enunciada em seu Artigo que respeitará os direitos enunciados nessa Convenção e garantirá sua aplicação a cada criança sujeita à sua jurisdição, “ sem distinção alguma, independentemente da raça, da cor, do sexo, do idioma, da religião, da opinião política ou de outro indivíduo, da origem nacional, étnica ou social, a posição econômica, os impedimentos físicos, ou nascimento ou qualquer outra condição da criança, de seus pais ou de seus representantes legais ” , de forma que inclua a categoria de “ raça ” separadamente da “ origem nacional, étnica ou social ” . A Convenção Internacional sobre a Proteção dos Direitos de Todos os Trabalhadores Migrantes e de seus Familiares ( CIPDTTMF ) está disponível em seu Artigo 1 que “ a [ referida ] Convenção será aplicável, quando nela houver outra coisa, a todos os trabalhadores migratórios e seus familiares sem distinção alguma por motivos de gênero, raça, cor, idioma, religião ou convicção, opinião política ou de outra índole, origem nacional, étnica ou social, nacionalidade, idade, situação econômica, patrimônio, estado civil, nascimento ou qualquer outra condição ” .
218 A Declaração da ONU sobre os Direitos dos Povos Indígenas ( DONUDPI ) reafirma no Parágrafo Quinto de seu preâmbulo “ que, no exercício de seus direitos, os povos indígenas devem ser livres de toda forma de discriminação ” , e dispõe no Artigo 2 que “ os povos e os indivíduos indígenas são livres e iguais a todos os demais povos e pessoas e não têm direito a nenhum tipo de discriminação no exercício de seus direitos, em particular aquele fundado em sua origem ou identidade indígena ” . Conforme Documento da ONU A / RES / 61 / 295 , 13 de setembro de 2007, Declaração da ONU sobre os Direitos dos Povos Indígenas ( DONUDPI ), Resolução da Assembleia Geral da ONU 61 / 295.
219 Conforme Caso Comunidade Indígena Yakye Axa Versus Paraguai, Parágrafo 51, e Caso das Comunidades Afrodescendentes Despejadas da Cuenca do Rio Cacarica ( Operação Génesis ) Versus Colômbia, Parágarfo 354.
220 Conforme Caso Comunidade Indígena Yakye Axa Versus Paraguai, Parágrafo 63, e Caso das Comunidades Afrodescendentes Despejadas da Cuenca do Rio Cacarica ( Operação Gênesis ) Versus Colômbia, Parágrafo 354.
221 No mesmo sentido, respeito à proibição de discriminação por orientação sexual. Conforme Caso Atala Riffo e Meninas versus Chile, Parágrafo 91.
204. A Corte IDH explica que a etnia se refere a comunidades de pessoas que compartilham, entre outras, características de natureza sociocultural, contos como camadas culturais, linguísticas, espirituais e origens históricas e tradicionais. Dentro desta categoria se encontram os povos indígenas, respeito de todos os quais a Corte IDH reconheceu que tem características próprias que conformam sua identidade cultural 219 , referidos como seu direito consuetudinário, suas características econômicas, sociais, seus valores, usos e costumes 220 .
205. O povo indígena Mapuche é reconhecido como etnia indígena no Chile pelo Artigo da Lei N° 19.253 ( “ Lei Indígena ” ) , promulgado em setembro de 1993 ( supra Parágrafo 88 ) , que dispõe que : O Estado reconhece que os indígenas do Chile são os descendentes das agrupações humanas que existem no território nacional desde tempos pré-colombianos, que conservam manifestações étnicas e culturais próprias, sendo para eles a terra o fundamento principal de sua existência e cultura. O Estado reconhece como principais etnias indígenas do Chile a : Mapuche, Aimará, Rapa Nui ou Pascuences, as comunidades Atacameñas, Quechuas e Collas do norte do país, as comunidades Kawashkar o Alacalufe e Yámana ou Yagán dos canais austrais. O Estado valoriza sua existência por ser parte essencial das raízes da nação chilena, assim como sua integridade e desenvolvimento, de acordo com seus costumes e valores. É dever da sociedade em geral e do Estado em particular, através de suas instituições, respeitar, proteger e promover o desenvolvimento dos indígenas, suas culturas, famílias e comunidades, adotando as medidas adequadas para referências finas e proteger as terras indígenas, velar por sua exploração adequada, por seu equilíbrio ecológico e propor sua ampliação . [ Ênfase adicionada ]
206. O Artigo 1.1. da CADH proíbe a discriminação, em geral, e inclui categorias proibidas de discriminação ( supra Parágrafo 196 ) . Tomando em consideração os critérios descritos anteriormente, esta Corte IDH já estabeleceu que a origem étnica das pessoas é uma categoria protegida pela Convenção. Por isso, está escrito pela CADH qualquer norma, ato ou prática discriminatória com base na etnia da pessoa. Em consequência, nenhuma norma, decisão ou prática de direito interno, por parte de autoridades estaduais ou particulares, pode diminuir ou restringir, de certa forma, os direitos de uma pessoa de sua origem étnica 221 . Isto é igualmente aplicável a que, de acordo com o Artigo 24 do dito tratado, se proscreva uma desigualdade baseada na origem étnica proveniente da lei interna ou da sua aplicação.
a . ii ) O direito a um tribunal imparcial
207. O Artigo 8 da CADH é intitulado “ Garantias judiciais ” . A primeira dessas garantias é a do Artigo 8.1, que estabelece o seguinte : 1. Toda pessoa tem direito a ser ouvida, com as dívidas garantidas e dentro de um prazo razoável, por um juiz ou tribunal competente, independente e imparcial, estabelecido com anterioridade pela lei, na sustentação de qualquer acusação penal formulada contra ela, ou para a determinação de seus direitos e obrigações de ordem civil, trabalhista, fiscal ou de qualquer outro caráter.
208. No presente caso, algumas vezes houve alegações da Corte IDH sobre a suposta falta de imparcialidade pessoal dos juízes ou tribunais que ditaram as sentenças condenatórias. A respeito, este Tribunal estabeleceu que a imparcialidade exige que o juiz que intervier em uma contenda particular se aproxime dos fatos da causa carecendo, de uma forma subjetiva, de todo preconceito e, assim mesmo, oferecendo garantias suficientes de índole objetiva que permite despejar toda dúvida que o justiçável ou a comunidade pode albergar respeito da ausência de imparcialidade. A Corte IDH destacou que a imparcialidade pessoal se presume a menos que exista uma tentativa contrária, consistente por exemplo na demonstração de que algum membro de um tribunal ou juiz guarda preconceitos ou parcialidades de intimidade pessoal contra os litigantes. O juiz deve aparecer como atuando sem estar sujeito a influência, aliciamento, pressão, ameaça ou intromissão, direta ou indireta, senão único e exclusivamente conforme a – e movido pelo Direito 222 .
209. Também afirmou a Corte IDH que “ uma violação do Artigo 8.1 pela presumida falta de imparcialidade judicial dos juízes deve ser estabelecida a partir de elementos probatórios específicos e concretos que indiquem que se está efetivamente diante de um caso em que os juízes claramente se deixaram, afetando por aspectos ou critérios alheios às normas legais ” 223 .
210. As medidas eficazes de luta contra o terrorismo devem ser complementares e não contraditórias com a observância das normas de proteção dos direitos humanos 224 . Ao adotar medidas que busquem proteger as pessoas sob sua jurisdição contra atos de terrorismo, os Estados têm a obrigação de garantir que o funcionamento da justiça penal e o respeito aos processos de garantia se apeguem ao princípio de não discriminação 225 . Os Estados devem garantir que as multas e os efeitos das medidas tomadas na perseguição penal de condutas terroristas não discriminam, permitindo que as pessoas recebam algumas caracterizações ou estereótipos étnicos 226 .
b ) Aplicação ao caso concreto
b . i ) Alegada aplicação seletiva e discriminatória da Lei Antiterrorista a membros do Povo indígena Mapuche
211. Quando os intervenientes comuns alegaram que existia uma “ aplicação seletiva da Lei Antiterrorista ” estavam se referindo a dados estadísticos correspondentes à época dos anos. Assim mesmo, a Comissão IDH e os representantes mencionaram um “ contexto ” de “ aplicação seletiva ” da Lei Antiterrorista “ frente a pessoas pertinentes ao povo indígena mapuche ” e à “ criminalização do protesto social ” de dito povo ( Parágrafos supra 189 a 191 ) .
212. Começando por este último ponto, a Corte IDH entende que é preciso distinguir as atitudes que são parte importante dos meios de comunicação difundidos sobre as manifestações de reivindicação do povo mapuche ( supra Parágrafo 93 ) , assim como as formas de atuação do Ministério do Interior e da Segurança Pública ( MISP ) e do Ministério Público ( MP ) 227 - para determinar quais são os casos em que invoca a aplicação da Lei Antiterrorista - e a argumentação em que se funda, da decisão que em definitiva foi adotada pelos tribunais chilenos a respeito. A Corte IDH deve centrar sua atenção nas decisões judiciais, sem considerar a possibilidade de que a forma em que os meios de comunicação apresentem o chamado “ conflito mapuche ” , ou as apresentações do MP, tenham influenciado indevidamente nas decisões.
222 Conforme Caso Apitz Barbera e Outros ( “ Corte Primeira do Contencioso Administrativo ” ) Versus Venezuela, Parágrafo 56, e Caso Atala Riffo e Meninas Versus Chile, Parágrafo 189.
223 Conforme Caso Atala Riffo e Meninas Versus Chile, Parágrafo 190.
224 Conforme Documento da ONU . A / HRC / 16 / 51 , 21 de dezembro de 2010, Conselho de DH, Informe do Relator Especial sobre a Promoção e Proteção dos DH e as Liberdades Fundamentais ( REPPDHLF ) na luta contra o terrorismo, Sr. Martin Scheinin, Dez esferas de melhores práticas na luta contra o terrorismo, Parágrafos 12 e 13. No mesmo sentido: Caso Loayza Tamayo Versus Peru. Fundo, Parágrafos 44 e 57; Caso Cantoral Benavides Versus Peru. Fundo. Sentença de 18 de agosto de 2000. Série C nº 69, Parágrafo 95; Caso Lori Berenson Mejía Versus Peru. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 25 de novembro de 2004. Série C nº 119, Parágrafo 91, e Caso Do Penal Miguel Castro Castro Versus Peru. Interpretação da Sentença de Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 2 de agosto de 2008 Série C nº 181, Parágrafos 76 a 80.
225 Conforme ONU Doc A / 57 / 18, 8 de março de 2001, Comitê para a Eliminação da Discriminação Racial ( CEDR ), Declaração sobre a Discriminação Racial e as Medidas de Combate ao Terrorismo, ( DDRMCT ) adotada após os atos terroristas perpetrados nos Estados Unidos da América ( EUA ) em 11 de setembro de 2001, Página 102 .
226 Conforme Documento da ONU. HRI / GEN / 1 / Rev . 9 ( Vol . II ) , Instrumentos de direito internacional de DH, Compilação de Observações e Recomendações Gerais ( IDIDHCORG ) adotadas pelos órgãos de DH, Recomendação Geral no. XXX do Comité para a Eliminação da Discriminação Racial ( CEDR ) ( 2005 ) , Parágrafo 10.
213. Em particular, cabe destacar que na época desses processos se encontrou em vigor na Lei N° 18.314 uma presunção legal, que a Corte IDH já declarou incompatível com os princípios da legalidade e presunção de inocência ( supra Parágrafos 168 a 177 ) , que estabeleceu que a finalidade de produzir medo na população em geral ( intenção especial terrorista ) se presumia “ porque ele cometeria o delito por meio de artifícios explosivos ou incendiários, armas de grande poder destrutivo, meios tóxicos, corrosivos ou infecciosos ou outros que pudessem ocasionar grandes estragos, ou por meio do envio de cartas, pacotes ou objetos similares, de efeitos explosivos ou tóxicos ” .
214. No segundo ponto, mesmo que os intervenientes comuns não pretendessem realizar uma análise sobre se a alegada violação das presunções vítimas deste caso foi produzida por uma discriminação indireta derivada do impacto desproporcionado ou efeitos discriminatórios indiretos da referida lei penal, o médico examinará com os meios a seu alcance o denominado “ contexto ” de “ aplicação seletiva ” da Lei Antiterrorista “frente a pessoas pertencentes ao povo indígena mapuche ” e “ criminalização do protesto social ” .
215. Efetivamente foram processados e, em algumas ocasiões, condenados, membros do povo indígena mapuche ou ativistas vinculados por causa de condutas presumíveis legalmente como terroristas pelo marco jurídico vigente para a época 228 . Vários processos foram encerrados com sentença absoluta. É particularmente notável a respeito da absolvição da senhora Troncoso Robles e dos senhores Pichún Paillalao e Norín Catrimán e outras cinco pessoas, que foram julgadas pelo delito de associação ilícita terrorista acusados de haver conformados por uma organização para executar crimes de caráter terrorista que atuava “ ao amparo ” da organização indígena “ Coordenadora ” . Arauco Malleco ” ( CAM ) ( Parágrafo 92 supra ) .
216. Tanto os representantes como o Estado utilizam ou apresentam testes relativos às estatísticas de aplicação da Lei Antiterrorista que abordam lapsos temporais e zonas geográficas diversas ou que têm objetos de análise distintos. Por exemplo, no que respeita aos lapsos temporais, entre outros, uma tentativa se refere aos anos 1997 a 2003 229 , outros aos anos 2000 a 2013 230 , outro aos anos 2005 a 2012 231 , outro aos anos 2008 a 2012 232 e outro aos anos 2010 e 2011 233 . No que diz respeito a objetos de análise distintos, a Corte IDH faz notar que, por exemplo : a ) um documento se refere a número de perguntas apresentadas pelo Ministério do Interior e Segurança Pública ( MISP ) “ por atos de protesto mapuche ” nas “ Regiões VIII e IX ” entre 1997 e 2003, que visibilizam a invocação da Lei Antiterrorista a partir de 2002 234 , em que não se inclui informações sobre o resultado de ditos processos tampouco sobre aquelas em que se invocara dita lei a respeito de fatos não relacionado com dito protesto; b ) outras informações se referem às perguntas apresentadas pelo Ministério do Interior e Segurança Pública ( MISP ) de 2005 a junho de 2012 ( sem especificar se se referem às perguntas apresentadas em todo o Chile ) , de onde é possível determinar em que medida se invocou a Lei Antiterrorista, assim como constatar que teria sido invocada por aqueles que prima facie – segundo a descrição que consta no documento - sem relação com o contexto do protesto social mapuche 235 , e c ) outras informações consistem em quadros sobre as investigações formalizadas pelo Ministério Público ( MP ) por detalhes previstos na Lei Antiterrorista entre 2000 e julho de 2013 236 e entre 2000 e abril de 2013 237 , os quais – a diferença dos documentos anteriormente mencionados - inclui informações sobre o estado e o resultado do processo, mas não desagrega a informação de acordo com a origem étnica 238 . Assim mesmo, no que diz respeito às zonas geográficas a que se refere a prova, alguns dos dados abordados exclusivamente na região da Araucania 239 , sem compará-lo com a invocação e aplicação da Lei Antiterrorista no resto do país, alguns abarcam todo o Estado do Chile sem desagregar a informação de origem étnica 240 e outras não indicam a zona geográfica que abarcam 241 . Essas diversas diferenças no que diz respeito à utilização de estatísticas são encontradas nos relatórios de Relatores Especiais e de órgãos internacionais de proteção dos DH.
227 No seu escrito de contestação, o Estado explicou que “ o Ministério do Interior e a Segurança Pública ( MISP ) e o Ministério Público ( MP ) são os únicos órgãos públicos legitimados para iniciar ações contra pessoas que tenham cometido crime, a seu juízo, delitos tipificados sob a Lei Antiterrorismo ” . Veja também: Esquema do procedimento penal no Chile apresentado pelo Estado como teste para melhor resolução (expediente de teste para melhor resolução apresentado pelo Estado, folha 61 ) .
228 Segundo o sustentado pelo Chile em seus alegados finais escritos apresentados em junho de 2013, “ [ d ] esde 2004, não existiu condenações por delitos terroristas, salvo uma, em 2009, em uma causa onde o mesmo imputado reconheceu os crimes com o único objeto de alguma pena menor ” . Assim como, na informação fornecida pelo Chile em 21 de outubro de 2008 ao Comitê de DH ( CDH ), o Estado afirmou que “ [ n ] ove pessoas de ascendência indígena foram condenadas pela lei [ 18.314 ] ” . Conforme Documento da ONU. CCPR / C / CHL / CO / 5 / Adendo 1, 22 de janeiro de 2009, Comitê de DH, Exame dos relatórios apresentados pelos Estados Partes de conformidade com o Artigo 40 do Pacto, Adendo, Informações fornecidas pelo Chile em 21 de outubro de 2008 em relação à implementação das observações finais do Comitê de DH ” , Página 7, Parágrafo 22 . b ) . 229 Conforme Artigo de Víctor Toledo Llancaqueo, “ Prima ratio Mobilização mapuche e política penal. Os marcos da política indígena no Chile 1990 - 2007 ” , na Revista Observatorio Social da América Latina ( OSAL ) , ano VIII, n° 22, setembro de 2007, Buenos Aires ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos da FIDH, anexo 9, folhas 66 a 105 ) . Na página 263 desta revista está incluído um “ Gráfico ” intitulado “ Regiões VIII e IX. Querellas apresentadas pelo Governo por atos de protesto mapuche, 1997 - 2003 ” no qual se indica que a fonte de informação é um “ Ofício do Ministério do Interior segundo relatório do Senado ( 2003 ) e estatísticas judiciais do INE ” .
230 Conforme Documento divulgado pelo Estado que caiu que se trata de “ Lista com registro histórico de formalizados pela Lei Antiterrorista entre os anos 2000 e 2013 em todo o Chile ” . O quadro transportado não tem um título ( expediente de prova para melhor resolução apresentado pelo Estado, folhas 52 a 55 ) .
231 O documento foi transportado pelo Estado decretado que se trata de “ Lista de causas em que se invocou a Lei Antiterrorismo ” ( expediente de anexos ao escrito de contestação, anexo 8, folhas 180 a 190 ) . Dos elementos probatórios oferecidos não é possível constatar cientemente a fonte deste documento.
232 O Estado relatou este documento que se trata de “ Documento informativo sobre as investigações na região da Araucania ( Fonte : MP ) ” ( expediente de prova para melhor resolução apresentado pelo Estado, folhas 56 a 60 ) .
233 Durante a audiência pública, o perito Jorge Contesse referiu que, no “ informe anual do Instituto Nacional de DH ( INDH ) do ano 2011, se da conta que entre o ano 2010 e o ano 2011 d [ as ] 48 pessoas que foram algumas vezes ao regime especial da legislação que sanciona condutas terroristas [ Lei N° 18.314 ] , 32 deles [ … ] pertence ao povo Mapuche ou tem uma vinculação com o mesmo. Conforme Declaração feita pelo perito Jorge Contese diante da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013.
234 Conforme Artigo de Víctor Toledo Llancaqueo, “ Prima ratio Movilización mapuche e política penal. Os marcos da política indígena no Chile 1990 - 2007 ” , na Revista Observatorio Social de América Latina, ano VIII, n° 22, setembro de 2007, Buenos Aires ( expediente de anexos ao escrito de solicitudes e argumentos da FIDH, anexo 9, folhas 66 a 105 ) . Na página 263 desta revista está incluído um “ Gráfico ” intitulado “ Regiões VIII e IX. Querellas apresentadas pelo Governo por atos de protesto mapuche , 1997 - 2003 ” no qual se indica que a fonte de informação é um “ Ofício do Ministério do Interior ( MISP ) segundo relatório do Senado ( 2003 ) e estatísticas judiciais do INE ” .
235 O documento foi transportado pelo Estado decretado que se trata de “ Lista de causas em que se invocou a Lei Antiterrorismo ” ( expediente de anexos ao escrito de contestação, anexo 8, folhas 180 a 190 ) .
236 Documento oferecido pelo Estado como “ lista com o registro histórico dos formalizados pela Lei Antiterrorista entre os anos 2000 a 2013 em todo o Chile ( Fonte : MP ) ” . O quadro transportado não tem um título ( expediente de teste para melhor resolução apresentado pelo Estado, folhas 52 a 55 ) . Foi constatada a afirmação da FIDH em suas observações a esta tentativa apresentada pelo Chile, quando a informação brindada neste documento é incompleta, e que não contém, entre outros, os dados da causa seguida contra Victor Manuel Ancalaf Llaupe.
237 Conforme documento entregue pelo MP em resposta ao pedido de acesso a informações públicas formulado pelo representante Sergio Fuenzalida em 8 de abril de 2013 ( anexo enviado pelo CEJIL junto com seus alegados finais).
238 A respeito ver nota ao rodapé da página 243.
239 O Estado relatou este documento documentado que se trata de “ Documento informativo sobre as investigações na região da Araucania ( Fonte : MP ) ” ( expediente de prova para melhor resolver apresentado pelo Estado, folhas 56 a 60 ) .
217. No entanto, a Corte aborda especificamente as informações contidas nos “ comentários do Estado do Chile sobre o relatório da visita do Relator Especial ” sobre a Promoção e Proteção dos DH ( REPPDH ) na luta contra o terrorismo 242 , desde o período entre 2000 e 2013 “o MP formalizou um total de 19 causas sob a Lei Antiterrorista, das quais 12 se relacionam a reivindicações de terras de grupos mapuche ” 243 .
218. Com fundamento nesta informação é possível constatar que em uma prefeitura de causas se invocou esta lei contra membros do povo indígena mapuche: das 19 causas em que se formalizou a investigação penal sob a Lei Antiterrorista, em 12 delas os imputados eram de origem mapuche ou se relacionavam com reivindicações de terras de dito povo. A este respeito, vários relatórios de Relatores Especiais e Comitês d ONU manifestaram sua preocupação pela aplicação da Lei Antiterrorista a membros do povo indígena Mapuche em relação a crimes cometidos no contexto do protesto social 244 ou manifestaram uma aplicação “ desproporcionada ” da referida lei aos mapuche 245 .
240 Documento divulgado pelo Estado registra que se trata de “ Lista com registro histórico de formalizados pela Lei Antiterrorista entre os anos 2000 e 2013 em todo o Chile ” . O quadro transportado não tem um título ( expediente de prova para melhor resolução apresentado pelo Estado, folhas 52 a 55 ) .
241 O documento foi transportado pelo Estado decretado que se trata de “ Lista de causas em que se invocou a Lei Antiterrorismo ” ( expediente de anexos ao escrito de contestação, anexo 8, folhas 180 a 190 ) .
242 Conforme Documento da ONU. A / HRC / 25 / 59 /Adendo 3, 11 de março de 2014, Conselho de DH ( CDH ), Comentários do Estado do Chile ao Informe do Relator Especial sobre a Promoção e Proteção dos DH e das Liberdades Fundamentais ( REPPDHLF ) na luta contra o terrorismo, Ben Emmerson. Adendo, Missão no Chile, Parágrafo 12.
243 Esta estatística é semelhante à informação transmitida pelas partes no presente processo: a ) o documento entregue pelo MP em resposta ao pedido de acesso a informação pública formulado pelo representante Sergio Fuenzalida em 8 de abril de 2013 ( anexo transportado por CEJIL junto com seus alegados finais ) , que consiste em um quadro que contém informações de um total de 21 causas formalizadas pelo MP que invocou a Lei Antiterrorista entre os anos 2000 e abril de 2013 em todo o Chile.
244 Este documento não contém informações sobre os processos desagregados por origem étnica. No entanto, em seu escrito de alegações finais, o CEJIL indicou à Corte IDH que verificou diretamente os números de radicação ( RUC ) das referidas causas e descobriu que em 11 dessas 21 as causas imputadas eram “ pessoas do povo mapuche ” . O Estado não se opôs a uma tentativa de afirmação do CEJIL, mas ratificou esta última sustentação em suas alegações finais de que “os casos formalizados pelo MP por crimes terroristas que estavam relacionados com o conflito mapuche, entre os anos 2000 e 2013, folha 11, em todo o Chile ” . b ) o documento aportado pelo Estado à Corte IDH em resposta ao pedido de prova para melhor resolver estabelece que se trata de “ Lista com registro histórico de formalizados pela Lei Antiterrorista entre os anos 2000 e 2013 em todo o Chile ” , que consiste em um quadro que contém informações de um total de 17 causas formalizadas pelo MP em que se invocou a Lei Antiterrorista entre os anos 2000 e julho de 2013 em todo o Chile e tampouco contém informações dos processos desagregados por origem étnica ( expediente de prova para melhor resolução apresentado pelo Estado, folhas 52 a 55 ). A Corte IDH solicitou ao Chile que complementasse as informações apresentadas neste documento histórico “ sobre os imputados ou condenados filhos de origem mapuche ” . No entanto, o Estado respondeu que essa informação não estava desagregada e que não era possível fazê-la no campo de concessão pelo Tribunal. Ao apresentar suas observações a essa prova, a FIDH afirmou que 12 das 17 causas “ estão relacionadas ao protesto Mapuche ” . Ele não foi objetado pelo Chile. O relatório de 2007 do Comitê de DH ( CDH ) expressou sua preocupação em que membros do povo mapuche estariam vinculados a processos penais por terrorismo por atos de protesto ou demanda social em relação à defesa de seus direitos territoriais, mas não se referiu a uma aplicação seletiva da Lei Antiterrorista, mas também à preocupação pela indevida amplitude da definição deste tipo de delitos na Lei N° 18.314 e na limitação de processos de garantia abaixo da referida lei. No Relatório Especial de 2007 do REPPDHDF na luta contra o terrorismo, Martin Scheinin – que também se referiu a laudo pericial antes da Corte IDH neste caso – que manifestou sua preocupação pela condenação de novos indivíduos mapuches entre os anos de 2003 a 2005 por crimes relacionados com atos de protesto social associados a las reivindicações de terras tradicionais indígenas, em virtude da definição de terrorismo que foi contemplada na legislação do Chile. No ano de 2009, o Relator Especial sobre a Situação dos Direitos Humanos e as Liberdades Fundamentais dos Indígenas ( RESDHLFI ) das ONU, James Anaya, após sua vista para o Chile nos dias 5 a 9 de abril de 2009, considerou como “ preocupante ” a “ aplicação, especialmente em anos passados, da Le [ A ] ntiterorista ( Lei N° 18314 ) para processar e condenar um indivíduo mapuche por crimes cometidos no contexto do protesto social ” . No ano de 2009, o Comitê para a Eliminação da Discriminação Racial ( CEDR ), em suas observações finais sobre o Chile, “ não com a preocupação de que a Lei [ A ] ntiterrorista 18.314 tenha sido aplicada principalmente a membros do povo mapuche, por atos ocorridos no contexto de demandas sociais, relacionados com a reivindicação dos direitos sobre suas terras ancestrais ” . A respeito, o referido CEDR recomendou, entre outros, que o Chile : “ se certifique de que a Lei Antiterrorista não é aplicada a membros da comunidade Mapuche por atos de protesto ou demanda social ” , e que “ ponha na prática as recomendações formuladas neste sentido pelo CEDR em 2007 e pelos RESDHLFPI, por motivo de suas visitas ao Chile em 2003 e 2009 ” . Assim mesmo, o CDH sinalizou à atenção do Estado parte da Recomendação Geral No. XXXI sobre a prevenção da discriminação racial na administração e funcionamento da justiça penal ( Parágrafo 5, Inciso e ) . Em suas observações a respeito do Chile de setembro de 2013, o mesmo CEDR expressou que “ se preocupa com informações que indicam a aplicação contínua desproporcionada da Lei [ N° 18.314 ] a membros do povo mapuche por atos ocorridos no contexto de reivindicações por seus direitos, incluindo sobre suas terras ancestrais ” , e recomendou novamente que o Estado “ [ a ] ssegurasse que a Lei Antiterrorista não fosse aplicada a membros da comunidade mapuche por atos de demanda social ” e que “ [ p ] onha na prática as recomendações formuladas neste sentido pelo CDH ( 2007 ) e pelo RESDHLFPI ( 2003 e 2007 ) , e que além de tome em conta as recomendações preliminares do Relator Especial sobre a Promoção e Proteção dos DH e Liberdades Fundamentais ( REPPDHLF ) na luta contra o terrorismo ” , assim como que “ [ monitorar os efeitos discriminatórios que a aplicação da Lei Antiterrorista e práticas relacionadas podem ter sobre os povos indígenas ” . Conforme Documento da ONU. CCPR / C / CHL / C 0 / 5 , 17 de abril de 2007, CDH, Exame dos Relatórios apresentados pelos Estados partes com base no Artigo 40 do Pacto, Observações finais do CDH, Chile, Parágrafo 7 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 8, folha 312 ); Documento da ONU. A / HRC / 6 / 17 / Adendo 1 , 28 de novembro de 2007, CDH, Informe do Relator Especial sobre a Promoção e Proteção dos DH e as Liberdades Fundamentais ( REPPDHLF ) na luta contra o terrorismo, Martin Scheinin, Adendo, Parágrafo 9 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 10, folha 370 ) ; Documento da ONU. A / HRC / 12 / 34 / Adendo 6 , 5 de outubro de 2009, Informe do Relator Especial sobre a Situação dos DH e das Liberdades Fundamentais dos Indígenas ( RESDHLFI ), James Anaya, Adendo. A situação dos povos indígenas no Chile: seguindo as recomendações feitas pelo Relator RESDHLFI, Parágrafo 46 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 12, folha 441 ) ; Documento da ONU. CERD / C / CHL / C 0 / 15 - 18 , 7 de setembro de 2009, CERD, Exame dos Relatórios apresentados pelos Estados partes em conformidade com o Artigo 9 da CADH, Observações finais do Comitê para a Eliminação da Discriminação Racial ( CEDR ), Chile, Parágrafo 15 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 14, folha 502 ) , e ONU Documento CERD / C / CHL / CO / 19 - 21 , CEDR, Observações finais sobre os relatórios dos jornais 19º a 21º do Chile, aprovados pelo CDH no seu 83º período de sessões de 12 a 30 de agosto de 2013, Parágrafo 14.
245 O Relator Especial sobre a Promoção e Proteção dos DH e Liberdades Fundamentais ( REPPDHLF ) na luta contra o terrorismo, em sua “ avaliação preliminar ” sobre a visita que se realizou ao Chile de 17 a 30 de julho de 2013 manifestou que os protestos por parte de membros do povo mapuche relacionados com “a reivindicação de seus territórios ancestrais ” , “ caracterizou-se tipicamente pela ocupação de preços além de incêndios e outras formas de ataques físicos dirigidos contra propriedades agrícolas, florestais e industriais associadas à colonização comercial do território Mapuche ” , e que “ a legislação antiterrorista foi aplicada pelos promotores públicos locais e pelo Ministério do Interior e Segurança Pública ( MISP ) em um número relativamente definido de casos emblemáticos, principalmente envolvendo imputados múltiplos. As estatísticas demonstram que os protestos Mapuches representam a grande maioria dos processos sob a legislação antiterrorista ” . No relatório final sobre a referida visita, o Relator Especial afirmou que “ não pode haver dúvidas de que a Lei Antiterrorista tenha sido utilizada de forma desproporcionada contra pessoas acusadas de crimes relacionados com os protestos das Terras Mapuche ” . Conforme Declaração do Relator Especial sobre a Promoção e Proteção dos DH e Liberdades Fundamentais ( REPPDHLF ) na luta contra o terrorismo de 30 de julho de 2013 em sua visita ao Chile de 17 a 30 de julho de 2013, e Documento A / HRC / 25 / 59 / Adendo 2 , 14 de abril de 2014, CDH, Informe do Relator Especial sobre a Promoção e Proteção dos DH e as Liberdades Fundamentais ( REPPDHLF ) na luta contra o terrorismo, Ben Emmerson, Adendo, Missão no Chile, Parágrafo 54 ( expediente de fundo, tomo V, folhas 2.566 a 2.587 ) .
219. O Tribunal estima que a aplicação do prefeito a membros do povo indígena Mapuche é uma lei penal que tipifica condutas terroristas por si só, não permite concluir que se tenha dado a alegada aplicação “ seletiva ” de caráter discriminatório. Assim mesmo, não foi relatado à Corte IDH elementos suficientes de informação sobre o universo de crimes de violência ou delitos de natureza semelhante na época dos ataques do presente caso, supostamente perpetrados por pessoas não pertinentes ao Povo indígena Mapuche, aos que, com os critérios com os que se aplicou a Lei Antiterrorista nos casos de imputação mapuche, devera ser aplicada também nesses outros casos.
220. Deve-se ter presente o assim mesmo informado pelo Governo do Chile em relação a uma das observações formuladas pelo CDH em abril de 2007, que se referia, entre outras, à modificação da Lei N° 18.314: Modificação da Lei 18314 ajustada ao Artigo 27 do PIDCP ] 22. Se esta lei é especial no que diz respeito à sua matéria, é geral quando se aplica a todos os cidadãos sem distinção, e não implica uma discriminação especial para as pessoas mapuches que foram processadas em virtude dela. Além do caso específico dessas pessoas, deve-se contextualizar esta situação em que não há resposta a uma perseguição política contra o movimento indígena ou mapuche. O respeito é imprescindível, tendo em consideração os seguintes antecedentes: a) Setores minoritários ligados à reivindicação de direitos territoriais indígenas, iniciada a partir do ano de 1999, uma operação destinada a executar ações contra empresas florestais e agricultores em algumas províncias das regiões VIII e IX, consistentes em ocupações ilegais, robôs, feridos, incendiários de bosques, plantações, edificações e casas patronais, bem como incêndios de maquinaria agrícola e florestal, veículos e ataques a trabalhadores, brigadistas florestais, carabineiros, proprietários de bens afetados e suas famílias, e até mesmo agressões e ameaças a membros de comunidades mapuches por não aceitarem esses métodos de ação. Essas ações se diferenciam da ação da grande prefeitura de organizações indígenas que não recorrem à violência para reivindicar suas aspirações legítimas; b ) A aplicação desta lei foi invocada diante de situações de extrema gravidade, o que ocorreu em novos processos desde o ano de 2001. A última oportunidade foi no mês de julho de 2003, no caso do atentado contra o testemunho de Luis Federico Licán Montoya, que o deixou com lesões invalidantes de vida. Novas pessoas de ascendência indígena foram condenadas por esta lei; c ) As ações judiciais iniciadas estiveram encaminhadas a castigar aos autores de delitos e não ao povo mapuche; sancionar quem comete um delito não implica “ criminalizar ” uma reivindicação social e menos ainda a todo um povo; d ) O Estado do Chile, reconheceu como legítima a demanda dos povos indígenas, especialmente do Mapuche; essas demandas foram permanentemente assumidas pelos governos democráticos e encausadas por mecanismos e canais institucionais; é assim que a proteção ao direito à terra foi consagrada pela Lei Indígena desde 1993, o que permitiu que ele passasse até a data do sinal neste relatório ( Parágrafo 20 supra ) . 23 . Não obstante o anterior, o Presidente da República estabeleceu como parte de sua política, e evitou a aplicação de dita legislação em casos em que se envolvessem pessoas indígenas, em razão de suas demandas e reivindicações ancestrais, no caso de futuros que pudessem ser julgados através da lei comum; cabe fazer com que, no caso específico do delito de incêndio, a pena que estabelece o Código Penal ( CP ) seja tão alta quanto a da Lei Antiterrorista246.
221. A exposição neste apartado revela que não existem elementos que permitam à Corte determinar que existiu uma aplicação discriminatória da Lei Antiterrorista em prejuízo do Povo Mapuche ou de seus integrantes.
b . ii ) Alegada utilização de estereótipos e preconceitos sociais nas sentenças penais internas
222. A Comissão IDH e os representantes expressam ( supra Parágrafos 189 a 191 ) que em várias passagens das sentenças condenatórias das presumidas vítimas se empregam estereótipos e preconceitos étnicos, e Suspeita-se que com ele tenham sido cometidas violações do princípio de igualdade e do direito a um juiz ou tribunal imparcial. No seu Relatório de Fundo, a Comissão IDH concluiu a este respeito que o Estado violou o “ direito à igualdade ante a lei e não discriminação estabelecida no Artigo 24 da CADH, em relação ao Artigo 1.1 do mesmo instrumento ” e “ o direito dos processados a um juiz imparcial consagrado no Artigo 8.1 da CADH em relação com o Artigo 1.1 do mesmo instrumento ” ( Parágrafo 189 supra ) .
246 Conforme Documento da ONU. CCPR / C / CHL / CO / 5 / Adendo 1 , 22 de janeiro de 2009, Comitê de DH, Exame dos relatórios apresentados pelos Estados Partes de conformidade com o Artigo 40 do Pacto, Adendo, Informações fornecidas pelo Chile em 21 de outubro de 2008 em relação à implementação das observações finais do Comitê de DH ” , Parágrafos 22 e 23.
223. Pode haver uma aplicação discriminatória da lei penal se o juiz condenar uma pessoa com base em um raciocínio fundado em estereótipos negativos que associam um grupo étnico ao terrorismo para determinar alguns dos elementos da responsabilidade penal. Incumbe ao juiz penal verificar se todos os elementos do tipo penal foram provados pela parte acusada, pois, como foi expresso nesta Corte IDH, a demonstração material da culpabilidade constitui um requisito indispensável para a sanção penal, de modo que o ônus da prova recai, como correspondente, na parte acusadora e não no acusado 247 .
224. Os estereótipos constituem pré-conceitos dos atributos, condutas, papéis ou características colocadas por pessoas que pertencem a um grupo identificado 248 . Assim como, a Corte IDH indicou que as condições discriminatórias “ baseadas em estereótipos [ … ] socialmente dominantes e socialmente persistentes, [ … ] se agravam quando os estereótipos são refletidos, implícita ou explicitamente, em políticas e práticas, especialmente no raciocínio e na linguagem [ das autoridades ] ” 249 .
225. Vários dos peritos fizeram importantes aportes a este respeito 250 . O perito Stavenhagen, proposto pela Comissão IDH e pela FIDH, sinalizou que “ a aplicação discriminatória de uma norma pode derivar do mesmo fundamento da sua aplicação ou se as razões invocadas para a sua aplicação são objetivas ou contém algum elemento discriminatório ” . O perito Carlos del Valle Rojas, proposto pela FIDH, fez uma análise do “ discurso jurídico-judicial ” com o fim de determinar a eventual “ existência de estereótipos, preconceitos e discriminação nas sentenças penais ” das presumidas vítimas deste caso. A respeito, o perito concluiu que as frases “ utilizam expressões discursivas com carga valorativa, moral e / ou política, denotam a aceitação e reprodução de estereótipos que incluem fortes preconceitos sociais e culturais contra as comunidades mapuches e elementos valorativos em prol da parte acusadora ” . O perito indicou que “ uma parte importante da argumentação jurídica ” de suas decisões judiciais se desprende de “ estereótipos e preconceitos que recaem nocivamente sobre estas comunidades , [ … ] sem que se desprenda de fatos provados no processo ” . Além disso, sustentou que “ em diversos extratos de sentenças [ … se ] usa [ m ] argumentos discriminatórios para as comunidades mapuche ” e que “ em diversas ocasiões se sustentam decisões jurídicas prejudiciais para membros o dirigentes mapuche em cadeias de razoamentos que se sustentam, por sua vez, em expressões discriminatórias, estereótipos ou preconceitos preconcebidos, em relação ao caso examinado ” . O perito analisou diferentes trechos das sentenças internacionais que consideram “ deixam em evidência ” tal “ assimilação de estereótipos e preconceitos e o emprego recorrente de motivos discriminatórios ” por parte dos tribunais internos.
226. Para estabelecer uma diferença de trato fundamentada em uma categoria específica e determinar se constitui discriminação, é necessário analisar os argumentos expostos pelas autoridades judiciais nacionais, suas condutas, a linguagem utilizada e o contexto em que foram produzidas as decisões judiciais 251 .
247 Conforme Caso Cabrera García e Montiel Flores Versus México, Parágrafo 182, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 233.
248 Conforme Caso González e outras ( “ Campo Algodoeiro ” ) Versus México. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 16 de novembro de 2009. Série C nº 205, Parágrafo 401, e Caso Atala Riffo e Meninas Versus Chile, Parágrafo 111.
249 Conforme Caso González e outras ( “ Campo Algodoeiro ” ) Versus México, Parágrafo 401.
250 Conforme Declaração escrita feita em 26 de maio de 2013 pelo perito Rodolfo Stavenhagen, e declaração escrita feita em 17 de maio de 2013 pelo perito Carlos del Valle Rojas diante do Ministério Público ( affidávit ) ( expediente declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 288 a 290, 296 696 ) .
251 Conforme Caso Atala Riffo e Meninas Versus Chile, Parágrafo 95.
227. Entre as expressões particularmente sinalizadas como discriminatórias pela Comissão IDH e os intervenientes comuns dos representantes destacam-se as seguintes, que com algumas variantes aparecem nas sentenças condenatórias específicas : “ [ ... ] as ações que causam esses delitos demonstram que a forma, os métodos e as estratégias empregadas, têm uma finalidade dolorosa causar um estado de temor generalizado na zona. Os ilícitos antes mencionados estão inseridos em um processo de recuperação de terras do povo mapuche, que foi levado a efeito por vias de Fato, sem observar a institucionalidade e a legalidade vigente, recorrendo a ações de força previamente planejadas, concertadas e preparadas por grupos exacerbados que buscam criar um clima de insegurança, instabilidade e temor em diversos setores da oitava e novena regionais. Essas ações podem ser sintetizadas na formulação de exigências desproporcionadas, sob a pressão de grupos beligerantes aos devidos e proprietários, e eles avisam que sofrerão diversos tipos de atendimentos caso não acedam às suas exigências, muitas dessas ameaças foram materializadas por meio de ataques à integridade física, em ações de roubo, ferimento, incêndio, danos e ocupações de terras, que foram afetados tanto aos indivíduos e bens de diversas pessoas dedicadas às atividades agrícolas e florestais desta zona do país. A finalidade perseguida provoca nas pessoas um justo temor de servir as vítimas de atentados semelhantes, e obriga-os a desistir de seguir, explorando suas propriedades e fazendo-as abandoná-las. A sensação de insegurança e intranquilidade que gera ditos atentados, tem sido trazida como consequências da diminuição e do encarecimento da mão de obra, do aumento do custo e das hipotecas, tanto na contratação de maquinarias para a exploração dos preços, como para cobrir as apólices que asseguram as terras, instalações e plantações. É cada vez mais frequente ver trabalhadores, maquinarias, veículos e fazendas instalados nos diversos lugares, sob a proteção policial que garante a execução dos trabalhadores, todas as consequências dos direitos garantidos constitucionalmente. O anterior flui, embora não necessariamente com os caracteres errados, dos atestados contestados de Juan e Julio Sagredo Marín, Miguel [ Á ] ngel Sagredo Vidal, Mauricio Chaparro Melo, Raúl Arnoldo Forcael Silva, Juan Agustín Figueroa Elgueta, Juan Agustín Figueroa Yávar, Armín Enrique Stappung Schwarzlose, Jorge Pablo Luchsinger Villiger, Osvaldo Moisés Carvajal Rondanelli, Gerardo Jequier Shalhlí e Antonio Arnoldo Boisier Cruces, que expressaram ter sido vítimas diretas ou têm conhecimento de ameaças e atentados contra pessoas ou bens, perpetrados por pessoas pertinentes à etnia mapuche; testemunhos que expressavam de forma diferente a sensação de temor que diziam atos que os provocavam. Se relacionado ao anterior com os ditos do perito José Muñoz Maulen, ele se referiu a respaldado em um compact disc ( CD ) informações computacionais obtidas da página web denominada “ sitio http://www.fortunecety.es/ ” , no qual são descritas diversas atividades relacionadas ao movimento de reivindicação de terras que parte do povo pertinente à etnia mapuche desenvolvida nas regiões oitava e nona do país; os antecedentes contidos no relatório da Sessão da Comissão Constituição, Legislação, Justiça e Regulamento ( CCLJR ) do Honorável Senado da República, realizado em 1 de julho de 2002, que concluiu na constatação da falta de serviço por parte do Estado; as informações não desvirtuadas e contidas no corpo C, páginas 10 e 11 da edição do jornal diário El Mercurio de 10 de março de 2002 relativas à quantidade de conflitos causados por grupos de mapuches em atos terroristas, publicações da Terça-feira na Internet, [ l ] a Segunda na Internet e El Mercurio eletrônico, publicadas nos dias 26 de março de 1999, 15 de dezembro de 2001, 15 de março de 2002 e 15 de junho de 2002, respectivamente, e três quadros gráficos extraídos das páginas Web da Comissão Nacional de Investimento Estrangeira ( CNIE ) no Chile, divididos em setores e por regiões, de acordo com a divisão política administrativa do país, que permite fazer comparações de dólares efetivamente investidos nas últimas regiões e na Nona, e demonstra que o investimento privada na região foi diminuída 252 .
* * * [ … ] A respeito da participação de ambos os habilitados é preciso considerar o seguinte: 1 . - Como antecedentes gerais e de acordo com a tentativa aportada durante o juízo pelo MP e pelos querelantes particulares, é um fato público e notório que na zona, desde há um tempo à data, estão atuando organizações de fato que usando como argumento reivindicações territoriais, realizado .
252 Considerando o Parágrafo décimo-terceiro terceiro da sentença condenatória emitida em 27 de setembro de 2003, a respeito do Segundo Aniceto Norín Catrimán e Pascual Huentequeo Pichún Paillalao. Esta passagem é quase idêntica a um conteúdo da sentença absoluta anterior, que foi anulada ( Parágrafos supra 112 a 118 ) ; e uma outra passagem contida no considerando décimo-nono da sentença condenatória proferida em 22 de agosto de 2004 pelo mesmo tribunal a respeito dos senhores Juan Patricio e Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán, e a señora Patricia Roxana Troncoso Robles no processo penal relativo a ele de incêndio do local Poluco Pidenco ( supra Parágrafo 126 ) . Conforme sentença emitida em 27 de setembro de 2003 pelo Tribunal de Juízo Oral no Penal ( TJOP ) de Angol, considerando o Parágrafo décimo-terceiro; sentença emitida em 14 de abril de 2003 pelo TJOP de Angol, considerando décimo, e sentença emitida em 22 de agosto de 2004 pelo TJOP de Angol, considerando segundo, considerando décimo-nono ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexo 15,16 e 18, folhas 537 a 540, 569 a 571, 679 e 680 ) .
atos de violência ou incitação a eles. Entre seus métodos de ação, emprega-se a realização de diversos atos de força que são conduzidos contra empresas florestais, pequenos e médios agricultores, todos os quais têm em comum proprietários de terrenos contíguos, alemães ou próximos a comunidades indígenas que pretendem direitos históricos sobre as mesmas. Referidas ações que apontam para a reivindicação de terras estimadas como ancestrais, sendo a ocupação ilegal um meio para alcançar o fim mais ambicioso, através deles irão recuperar parte dos espaços territoriais ancestrais e fortalecerão a identidade territorial do Povo Mapuche. Assim se desprende do depoimento contestado dos ofendidos Juan e Julio Sagredo Marin, Juan Agustin Figueroa Elgueta e Juan Agustin Figueroa Yávar, sustentados pelo atestado de Armin Stappung Schwarzlose, Gerardo Jequier Salí, Jorge Pablo Luchsinger Villiger, Antonio Arnaldo Boisier Cruces e Osvaldo Moisés Carvajal Rondanelli, analisadas. 2 . - Não se encontrou suficientemente acreditado que estes foram provocados por pessoas estranhas às comunidades mapuches, devido a que obedecem ao propósito de criar um clima de hostilidade total aos proprietários do setor, com o objeto de infundir-lhes temor e lograr assim que acedeu às suas demandas, e que respondeu a uma lógica com a chamada " Problemática Mapuche " , porque seus autores conheceram as áreas recuperadas ou pelo fato de que nenhuma comunidade ou propriedade mapuche teve resultado prejudicado. 3 . - Foi descoberto que o acusado Pascual Pichún é Lonko da Comunidade " Antonio Ñirripil " e Segundo Norín é da Comunidade " Lorenzo Norín " , o que importa hierarquia em seu interior e determinada capacidade de mando e liderança sobre eles. 4 . - Assim mesmo, é preciso realçar que os imputados Pichún e Norín foram encontrados condenados por outros delitos relacionados a ocupações de terras comprometidas com anterioridade a esses fatos contra si de prédios florestais, localizados em lugares próximos nas respectivas comunidades, segundo consta da causa Rol N° 22.530 e acumuladas por qual se condenou a Pascual Pichún a pena de 4 anos de prisão menor em seu grau máximo e a Segundo Norín a uma pena de 800 dias de prisão menor em seu grau médio, em ambos os casos, aos acessórios legais e custas pelo delito de [ sic ] . Além disso, Pichún Paillalao foi condenado à pena de 41 dias de prisão em seu grau máximo e ao pagamento de uma multa de 10 unidades tributárias mensais como autor do delito de manejo em estado de embriaguez; assim constam de seus respectivos extratos de filiação e antecedentes e das cópias das sentenças definitivas, devidamente certificadas e incorporadas. 5. As Comunidades mapuches de Didaico e Temulemu são colindentes com o prédio Nancahue, e 6 . - Ambos os acusados pertenceriam, segundo o declarado por Osvaldo Carvajal, à Coordenadora Arauco Malleco C.A.M, organização de hecho — segundo reitero - e de caráter violento 253 . atuaram vários indivíduos encapuchados, exceto um, utilizando uma arma de fogo, ferindo o condutor do caminhão com um pau. A segunda vez participou de pelo menos dois indivíduos, com rosto coberto, premunido um deles com escopeta, efetuando dois disparos ao ar, e na terceira oportunidade foi um grupo de pessoas encapuzadas, um dos quais portava uma arma de fogo, fazendo disparos ao ar. Em todos estes atos usamos combustível inflamável, como benzina ou outro semelhante. As ações ilícitas antes mencionadas foram levadas a efeito por vias de fato, sem observar a institucionalidade e legalidade vigente, recorrendo a ações de força previamente planejadas, coordenadas de acordo como aconteceram os fatos, lugar e modus operandi, com a finalidade de criar situações de insegurança, instabilidade e temor, infundindo meio para a formulação, sob a pressão delitual de petições às autoridades impondo exigências para registrar suas multas 255 .
* * * Que os atos descritos na consideração precedente são constitutivos do delito terrorista contemplados no Artigo 2º N° 4 da Lei N° 18.314, em relação ao Artigo 1º do mesmo texto legal, visto que deles aparece que se realizavam ações tendenciosas a produzir em parte da população temor justificado a ser vítima de delitos, tendo presente as circunstâncias e a natureza e os efeitos dos meios empregados, como pela evidência de que eles obedeceram a um plano premeditado de atenção contra os bens dos terceiros que se encontram realizando trabalhos para a construção do Ral Central do Alto Bío Bío, tudo com o objeto de arrancar resoluções da autoridade que tende a impedir a construção dessas obras 254 .
* * * 19º . - Que os elementos de julgamentos referidos nos fundamentos primeiro, sétimo e décimo-terceiro, da queda da primeira instância, constituem presunções judiciais, que apreciadas em consciência, acreditam que os incêndios dos caminhões e retroescavadeiras se encontram circunscritos dentro do conflito Pehuenche, na região de Oitava, província de Bio Bio, comum de Santa Bárbara, setor cordilheira denominado Alto Bio Bio, que está relacionado com a oposição à construção da Central Hidrelétrica Ralco ( CHR ), onde também é de conhecimento público que as irmãs Berta e Nicolasa Quintremán Calpán são aquelas que se opõem ao projeto da Endesa, porque seus terrenos serão inundados com a construção da CHR e em os quais se encontraram em seu ancestrais, suas origens, sua cultura e suas tradições. Neste contexto aconteceram as coisas, como uma forma de exigir das autoridades resoluções ou impor exigências para reverter a situação existente na construção da Central. 20º . - Que para ele, em 29 de setembro de 2001, 03 e 17 de março de 2002, se incendiou dois caminhões e uma retroescavadeira e posteriormente dois caminhões, veículos que trabalhavam para a Endesa. A primeira vez
253 Considerando o décimo-quinto da Sentença emitida em 27 de setembro de 2003 pelo TJOP de Angol ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 15, folhas 513 e 514 ) .
254 Considerando o décimo-quinto da Sentença emitida em 30 de dezembro de 2003 pelo Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção, considerando o décimo-quinto ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 20, folhas 751 e 752 ) .
228. A Corte IDH considera que a única utilização desses motivos que denotam estereótipos e preconceitos na fundamentação das sentenças configura uma violação do princípio de igualdade e não discriminação e o direito à igual proteção da lei, consagrada no Artigo 24 da CADH, em relação ao Artigo 1.1 do mesmo instrumento.
229. As alegações de violação de direito a um tribunal imparcial, consagradas no Artigo 8.1 da CADH, estão estritamente relacionadas com a presunção da intenção terrorista de “ produzir [ … ] medo na população em geral ” ( elemento subjetivo do tipo ) , que segundo já se declarou ( Parágrafos supra 168 a 177 ) Vulnera o princípio da legalidade e a garantia de presunção de inocência previstos, respectivamente, nos Artigos 9 e 8.2 da CADH. A alegada violação do Artigo 8.1 deve ser considerada implícita na violação declarada dos Artigos 9 e 8.2 . Em consequência, a Corte IDH considera que não é necessário pronunciar-se a seu respeito.
230. A Corte IDH concluiu que o Estado vulnerou o princípio de igualdade e não discriminação e o direito à igual proteção da lei, consagrado no Artigo 24 da CADH, em relação ao Artigo 1.1 do mesmo instrumento, em prejuízo do Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán, Patricia Roxana Troncoso Robles e Víctor Manuel Ancalaf Llaupe.
B ) Direito da defesa a interrogar as testemunhas ( Artigo 8.2.f da CADH ) a respeito dos processos penais contra os senhores Norín Catrimán, Pichún Paillalao e Ancalaf Llaupe
1. Fatos pertinentes
231. Nos processos penais contra os senhores Norín Catrimán, Pichún Paillalao e Ancalaf Llaupe reservou a identidade de determinadas testemunhas. um. Processo contra os senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao
232. No processo contra os senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao o Juiz de Garantia de Traiguén, uma petição do MP, decretou manter em segredo a identidade das testemunhas e a proibição de fotografá-los ou capturar sua imagem por outro meio 256 , fundamentado nos Artigos 307 e 308 do Código de Processo Penal ( CPP ) e nos Artigos 15 e 16 da Lei N° 18.314. a ) O Código Processual Penal ( CPP ) de 2000 estabelece o dever de prova de individualização com todos os seus dados pessoais 257 , com exceção de quando a “ indicação pública de seu domicílio pode implicar risco para [ este ] ou outra pessoa ” , no caso “ o presidente da sala ou do juiz, em seu caso, você poderá autorizar o depoimento se não responder a ele pergunta ” , e se a testemunha fizer uso deste direito “ que proibirá a divulgação, em qualquer forma, de sua identidade ou dos antecedentes que conduziram a ela ” , o que será decretado pelo tribunal ( Artigo 307 ) . Assim mesmo, o CPP estipula que o tribunal poderá disponibilizar “ medidas especiais destinadas a proteger a segurança da testemunha que você solicitar ” em “ casos graves e qualificados ” , os quais “ poderão ser renovados quando for necessário ” , e de igual maneira estabelecerá que “ o MP, de ofício ou de petição de interesse, adotará as medidas que serão procedentes para conferir à testemunha, antes ou depois de prestadas suas declarações, a devida proteção ” ( Artigo 308 ) . b ) O artigo 15 da Lei N° 18.314 contém normas complementares “ das regras gerais sobre proteção de testemunhos do CPP ” 258 , conforme as quais “ se na etapa de investigação o MP estimar pelas circunstâncias do caso, que existe um risco certo para a vida ou a integridade física de uma testemunha ou de um perito ” ou de certas pessoas com quem eles guardam relação de parentesco, afinidade ou efeito, “ disporá de oficio ou a petição de parte as medidas especiais de proteção que resultaram adequadas [ … ] para proteger a identidade daqueles que intervêm no procedimento, seu domicílio, profissão e local de trabalho ” . O Artigo 16 da Lei Antiterrorista obriga a faculdade ao tribunal de “ decretar a proibição de revelar, em qualquer forma, a identidade de testemunhas ou peritos protegidos, ou os antecedentes que conduzam a sua identificação ” , assim como “ a proibição de que sejam fotografados, ou se capte sua imagem através de qualquer outro meio ” .
255 Considerações décima-nona e vigésima da Sentença emitidas em 4 de junho de 2004 pela Sala Terceira da Corte de Apelações de Concepção ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos de CEJIL, anexo A, folhas 1730 e 1731 ) .
256 Conforme Solicitação do MP, Fiscalização Local de Traiguén de 2 de setembro de 2002 dirigida ao Juiz de Garantia de Traiguén em qualquer solicitação, entre outras , “ [ que ] não conste nos registros de investigação do nome, apelido, profissão ou ofício, lugar de trabalho ou qualquer outro dado que possa servir para a identificação das testemunhas arrolados na investigação como ‘ TESTEMUNHA N°1 RUC 83503 - 6 e ‘ TESTEMUNHA N°2 RUC 83503 - 6 ’ , utilizando a respeito deles, referidas como chaves como mecanismos de verificação de identidade e eliminando aqueles antecedentes dos registros sinalizados ” , e Resolução emitida em 3 de setembro de 2002 pelo Juiz de Garantia de Traiguén ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, apêndice 1, folhas 4422 a 4424 ) .
233. O MP fundou sua solicitação de que era “ absolutamente necessária a adoção dessas medidas para garantir a devida proteção das testemunhas, assim como de seus familiares e de mais pessoas ligadas a eles por relações de afeto, em atenção à natureza do ilícito pesquisado e, especialmente, considerando as características dos mesmos, circunstâncias são essas que se revista de particular gravidade ao caso investigado ” . Também expressou o MP que “ estas medidas não afetam o direito de defesa, posto que esta Fiscalização já pôs no conhecimento dos advogados defensores dos registros da investigação, para que possam fazer as alegações correspondentes na audiência de preparação do julgamento oral e preparar as contrainterrogações respectivas para o julgamento oral ” . O Juiz de Garantia de Traiguén foi colocado em todo o solicitado 259 .
234. Dos depoimentos com identidade reservada, declaração nas audiências públicas celebradas nos julgamentos seguidos contra os senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao. Eles o fizeram atrás de um “ biombo ” que ocultava seus rostos de todos os assistentes, exceto os juízes, e com um “ distorcedor de vozes ” . A defesa teve a oportunidade de interrogar os mesmos nessas condições. No segundo juízo, que foi celebrado em razão da declaração de nulidade do primeiro, permitiu que os defensores dos imputados conhecessem a identidade das referidas testemunhos, mas sob a proibição expressa de transmitir essa informação aos seus representados. Os defensores do senhor Norín Catrimán recusaram-se a saber a informação sobre a identidade das testemunhas porque não podiam ser comunicados ao imputado. Tanto na fase absoluta inicial como na sentença posterior condenatória, se valoraram e tiveram em conta as declarações das testemunhas com reserva de identidade 260 . Este marco prático foi relevante, por sua vez, referindo-se a que o último Parágrafo do Artigo 18 da Lei Antiterrorista estabeleceu na época de ditos processos que “ [ e ] m nenhum caso a declaração de qualquer testemunha ou perito protegido poderá ser recebida e introduzida ao juízo se a defesa tiver podido exercer seu direito a contrainterrogá-lo pessoalmente ” .
257 O Artigo 307 do CPP estabelece que : “ [ l ] a declaração da testemunha será iniciada pelo assinalamento dos antecedentes relativos à sua pessoa, em especial seus nomes, apelidos, idade, local de nascimento, estado, profissão, indústria ou emprego e residência ou domicílio [ … ] ” .
258 O Artigo 15 da Lei N° 18.314 estabelece que : “ [ s ] em prejuízo das regras gerais sobre proteção de testemunhas do CPP [ … ] ” .
259 Conforme Solicitação do MP, Fiscalização Local de Traiguén de 2 de setembro de 2002 dirigida ao Juiz de Garantia de Traiguén, e Resolução emitida em 3 de setembro de 2002 pelo Juiz de Garantia de Traiguén ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , apêndice 1, folhas 4422 a 4424 ) .
b . Processo contra o senhor Ancalaf Llaupe
235. O processo penal contra o senhor Víctor Ancalaf Llaupe foi regido pelo CPP de 1906 e suas reformas e tinha duas etapas, o resumo e o plenário, ambos de caráter escrito ( Parágrafo 104 supra ) . De acordo com os Artigos 76 e 78 deste CPP, no resumo, cujas atuações eram secretas, foram levadas ao cabo “ a investigação dos atos que constituíam a infração ” e as “ diligências dirigidas para preparar o juízo ” . De acordo com o Artigo 449 do referido CPP, no plenário, que tinha caráter contraditório, não era necessário praticar novamente a tentativa reiterada no resumo se o processo renunciasse à prática de diligências probatórias nessa etapa e consentisse que o juiz pronunciasse a sentença “ sem mais trâmite que a acusação e sua contestação ” . Além disso, o Artigo 189 contempla o “ direito ” de “ [ t ] oda testemunha ” de “ requerer ” aos “ Carabineiros do Chile, à Polícia de Investigações, ao tribunal ” “ a reserva de sua identidade respeito de terceiros ” e “ em casos graves e qualificados ” o juiz podia “ dispor medidas especiais específicas para proteger a segurança da testemunha que o solicit [ ara ] ” , os quais durarão “ o tempo razoável que o tribunal disp [ usera ] e poder [ ian ] ser renovado quantas vezes forem necessárias ” .
236. No processo contra o senhor Ancalaf Llaupe, ele manteve a reserva de identidade de certos testemunhos durante as duas etapas, e ainda no plenário, a defesa não teve acesso a todas as ações, mas se conformou com cadernos secretos. As medidas correspondentes baseiam-se na simples invocação das normas aplicadas, sem nenhuma motivação específica em relação ao caso em questão 261 .
2. Argumentos da Comissão IDH e das partes
237. A Comissão IDH alegou a violação do Artigo 8.2.f da CADH, em relação aos Artigos 1.1 e 2 da mesma, a respeito dos senhores Norín Catrimán, Pichún Paillalao e Ancalaf Llaupe, citando a jurisprudência do Tribunal Europeu de DH ( TEDH ) a respeito e argumentando que a justificativa de medidas excepcionais como a reserva de identidade de declarantes em processos penais é dada pela naturalidade de certos tipos de casos e na medida em que pode estar em risco a vida e integridade pessoal dos declarantes e sejam “ compensadas com outras medidas [ … ] que reparam o desequilíbrio no exercício do direito de defesa do acusado ” . Em relação ao processo contra o senhor Ancalaf Llaupe, sustentou-se que as declarações de testemunhos com identidade reservada foram recebidas no marco de um processo inquisitivo, que “ esteve sob reserva do resumo durante grande parte da investigação ” , de modo que não se poderia interrogar essas testemunhas no momento de seu depoimento. Além disso, mesmo em ambos os processos, as declarações dessas testemunhas foram apreciadas junto com outras provas, constituindo “ fatores determinantes ” para estabelecer a existência dos delitos e a responsabilidade dos imputados. Consideramos que “ as restrições ao direito de defesa [ … ] não são compensadas com outras medidas suficientes dentro dos respectivos processos que poderiam equilibrar a desvantagem causada pela reserva de identidade ” .
260 Conforme Resumo do registro dos áudios da audiência de julgamento oral celebrada entre 31 de março e 8 de abril de 2001 antes do TJOP de Angol ( expediente de prova para melhor resolver apresentado pelo Estado, folhas 424 a 444 ) , Sentença emitida em 14 de abril de 2003 pelo TJOP de Angol, e Sentença proferida em 27 de setembro de 2003 pelo TJOP de Angol ( expediente de anexos ao Informe do Fundo 176 / 10, anexo 15 e 16, folhas 509 a 574 ) .
261 Conforme Expediente judicial do processo penal interno seguido contra Víctor Manuel Ancalaf LLaupe ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos de CEJIL, anexo A, folhas 1203, 1204, 1235, 1236, 1246, 1435, 1444, a 1446, 1455, 1461, 1477 a 1482 ) .
238. A FIDH afirmou que o Chile “ violou o direito de defesa dos Lonkos Aniceto Norín e Pascual Pichún, especificamente seu direito de interrogar os depoimentos apresentados no tribunal sob o Artigo 8.2.f da CADH, em relação às obrigações estabelecidas nos Artigos 1.1 e 2 do mesmo instrumento ” . Manifestou que o novo sistema processual penal consagra mecanismos para a proteção de testemunhas “ diferentes das testemunhas sem rosto ” contemplados na Lei Antiterrorista que foi aplicada no caso dos senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao. Disse que era muito grave que o regime de identidade reservado assegurasse “a impunidade [ del ] testemunho que falto [ ara ] à verdade e imped [ ira ] um contra interrogatório ” . Afirmou que a negativa de levantar a reserva no caso de um desses depoimentos era uma “estratégia ” para garantir que se pudesse “ mentir impunemente ” . Sustentou que não se tomou “ alguma medida para compensar a existência de testemunhas anônimas ” , mas “ durante o segundo juízo [ se ] fingiu salvar a violação do devido processo legal cometid [ a ] no primeiro juízo anulado [ , no que ] se privou totalmente de conhecer o nome das testemunhas [ reservados ] , revelando a identidade dos testemunhas secretos, mas só aos advogados, com a expressão proibição de comunicar aos lonkos ” . Alegou que se privou da faculdade de realizar um “ contrainterrogatório sério ” para “ não poder fazer perguntas que permitissem deduzir a identidade do testemunho ” . Também foi afirmado que a Lei N° 18.314 não atribui a esta medida um caráter excepcional, mas só se argumenta sua necessidade fundamentada na gravidade dos delitos presumidamente cometidos, o que constitui uma “ argumentação circular ” . Digo, além disso, que essa medida não está em algum momento sob controle judicial, e que os depoimentos poderiam concorrer com interesses ilegítimos para declarar a autorização de que a Lei 18.314 foi feita no momento em que eles pagaram somas de dinheiro.
239. CEJIL afirmou que o Chile violou o Artigo 8.2.f da CADH em prejuízo do senhor Ancalaf Llaupe, em um argumento mais amplo referente ao “ acesso a uma defesa efetiva ” , expressando que o princípio do contraditório e ampla defesa implica o direito do acusado de examinar os testemunhos que declaram em contra si e em seu favor, em igualdade de condições. Indicou que “ [ e ] o processo inquisitivo seguido contra [ o senhor Ancalaf Llaupe ] impediu interrogar os depoimentos acusatórios no momento em que estes declararam, abandonando a defesa em uma situação de claro desequilíbrio processual ” , o qual “ se viu agravado [ o ] pelo uso de depoimentos que declaram com reserva de identidade ” , e por ter sido “ condenado sobre a base de declarações prestadas em cadernos reservados ” . Expressou que “ não houve prova no expediente ” de que a defesa do senhor Víctor Ancalaf Llaupe pôde interrogar e contra-interrogar testemunhas que depuseram na etapa do sumário. Manifestou que “ é necessário que o uso de testemunhas de identidade reservados seja devidamente justificado e contrabalançado adequadamente [ para ] proteger o direito de defesa ” . Expressou que “ [ n ] em a excepcionalidade do uso da figura [ da reserva de identidade de testemunhas ] e a existência de um perigo real foi provada no curso do processo ” . Assim mesmo, CEJIL sugeriu que o Estado violou o Artigo 8.2.f da CADH em prejuízo do senhor Ancalaf LLaupe, pois a possibilidade de sua defesa “ de diligenciar teste durante o plenário foi praticamente nula ” e “ nenhum direito real e eficaz de responder às cargas e provas apresentados em contra si ” .
240. O Estado sinalizou que “ a possibilidade de determinar medidas de proteção de certas testemunhas em causas criminais é consequência da obrigação de resguardar o direito à vida e integridade física d [ as ] pessoas ” , mas “ em aras d [ ele ] não pode afetar substancialmente o direito de defesa, devendo observar as condições mínimas que permitam resguardar, também, este direito ” . Sustenta que tanto a legislação processual geral como a Lei Antiterrorista permite “ a contrainterrogação das testemunhas e peritos, mesmo aqueles cuja identidade é reservada ” , com as limitações que impõem o Artigo 18 desta última no sentido de que não se realizam perguntas de que “ implicam um risco de revelação d [ a ] identidade [ da testemunha ] ” e garantem que os tribunais “ conhecem a identidade da testemunha e podem avaliar a confiabilidade de seu depoimento [ porque, pelo ] princípio de mediação que é rígido no sistema de processo penal, todo testemunho ou perito é interrogado na presença d [ os tribunais ] ” . Também tenho certeza de que essa medida está em algum “ controle prévio ” , então você deve ter uma solicitação do juiz de garantia junto com os antecedentes que o fundam “ com base no risco para a segurança do testemunho ou de sua família ” . Manifestou que este tipo de testemunhas são valorados pelo Tribunal de Juízo Oral no marco de sua obrigação de argumentar fundamentadamente suas conclusões e que “ cabe a certeza de que o tribunal refere poder confiar no depoimento de um ou mais testemunhos de identidade protegidos que ele permitiu, junto com outra tentativa rendida, se for o caso, adquirir plena convicção do participação do acusado nos atos que são imputados, sem que ele mar, sem, contraditório ao direito ao devido processo legal e aos padrões internacionais ” .
3. Considerações da Corte IDH
241. A Corte IDH se pronunciou em anteriores oportunidades sobre violações do direito da defesa de interrogar depoimentos em casos que tratam de medidas que no marco da jurisdição penal militar imporiam uma restrição absoluta para contrainterrogar depoimentos de carga 262 , outros nos que não eram apenas “ testemunhas sem rosto ” mas também “ juízes sem rosto ” 263 , e em outro que se refere a um juízo político celebrado antes do Congresso em qualquer um dos magistrados inculpados, não se a pemitiu contrainterrogar os depoimentos em cujos testemunhos se baseou em sua destituição 264 .
242. A letra f ) do Artigo 8.2 da CADH consagra a “ garantia mínima ” do “ direito de defesa de interrogar as testemunhas apresentados no tribunal e de obter o comparecimento, como testemunhas ou peritos, de outras pessoas que possam lançar luz sobre os fatos ” , o que materializa os princípios de contraditório e igualdade de processo. A Corte IDH sinalizou que entre as garantias reconhecidas a quem foi acusado está a examinar os testemunhos contra e a seu favor, sob as mesmas condições, com o objeto de exercer sua defesa 265 . A reserva de identidade da testemunha limita o exercício deste direito que impede a defesa de realizar questões relacionadas com a possível inimizade, preconceito e confiabilidade da pessoa mesma do declarante, assim como outras que permitem argumentar que a declaração é falsa ou equivocada 266 .
243. O dever estatal de garantir os direitos à vida e à integridade, a liberdade e a segurança dos indivíduos que são declarados no processo penal pode exigir a adoção de medidas de proteção. Nesta matéria, o ordenamento jurídico chileno compreende tanto medidas processuais ( como a reserva de dados de identificação ou de características físicas que individualizam a pessoa ) como extraprocessuais ( como a proteção de sua segurança pessoal ) .
244. No presente caso, a Corte IDH limitou sua análise para determinar se as medidas processuais de reserva de identidade de testemunhas aplicadas nos processos penais aplicados contra três das presumidas vítimas ( supra Parágrafos 232 a 236 ) resultaram em uma violação do direito de defesa de interrogatório das testemunhas. Esta medida é regulamentada no Chile nos termos descritos no Parágrafo 232 e sobre a mesma, a Corte Suprema afirmou que [ … ] essa decisão grave só pode ser adotada em cada caso particular e com conhecimento completo das circunstâncias concretas do mesmo. São medidas excepcionais para situações excepcionais e que são adotadas sempre com controle absoluto dos intervenientes para evitar que os custos afetem a prática de alguns dos direitos que importa a defesa en juízo seja mínima e que em nenhum evento entrave o limite ao exercicio do núcleo essencial dessa garantia 267 .
262 Conforme Caso Palamara Iribarne Versus Chile, Parágrafos 178 e 179 .
263 Conforme Caso Castillo Petruzzi e outros Versus Peru, Fundo, Reparações e Custas, Parágrafos 153 / 155 ; Caso Lori Berenson Mejía Versus Peru, Parágrafo184; Caso García Asto e Ramírez Rojas Versus Peru. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 25 de novembro de 2005. Série C No. 137, Parágrafo152, e Caso J. Versus Peru, Parágrafos 208 a 210.
264 Conforme Caso do Tribunal Constitucional Versus Peru. Fundo, Reparações e Costas. Sentença de 31 de janeiro de 2001. Série C nº 71, Parágrafos 83.
265 266 Conforme Caso Castillo Petruzzi e outros Versus Peru, Fundo, Reparações e Costas, Parágrafo 154, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 208.
266 Conforme TEDH, Caso Kostovski Versus Países Baixos, nº 11454 / 85 . Sentença de 20 de novembro de 1989, Parágrafo 42. direitos que importam a defesa em juízo mor mínimo e que em nenhum evento entrem ou limitem o exercício do núcleo essencial dessa garantia 267 .
245. A Corte IDH passará a analisar-se nos processos concretos das referidas três presumidas vítimas deste caso as medidas de reserva de identidade de testemunhos se adotarem objetos de controle judicial 268 , fundamentando-se nos princípios caso de necessidade e proporcionalidade, tomando em conta que se trata de uma medida excepcional e verificando a existência de uma situação de risco para a testemunha 269 . Ao realizar tal avaliação, a Corte IDH terá em conta a incidência que você tomará no direito à defesa do acusado.
246. Para se pronunciar no presente caso, a Corte IDH também tomará conta se, nos casos concretos, o Estado assegurou que a afetação ao direito de defesa dos imputados que se derivou da utilização da medida de reserva de identidade de testemunhas esteve suficientemente contestada por medidas de contraditório, referidos como as seguintes 270 : a ) a autoridade judicial deve conhecer a identidade do depoimento e ter a possibilidade de observar seu comportamento durante o interrogatório com o objeto de que você pode formar sua própria impressão sobre a confiabilidade do depoimento e de sua declaração 271 , e b ) deve conceder à defesa uma ampla oportunidade de interrogatório diretamente ao depoimento em algumas etapas do processo, sobre questões que não estão relacionadas com você identidade ou desfile real; o anterior ao objeto de que a defesa pode apreciar o comportamento da testemunha sob interrogatório, de modo que pode desacreditá-lo ou, pelo menos, plantar dúvidas sobre a confiabilidade de sua declaração 272 .
247. Inclusive quando se adotam medidas de contraditório que pareçam suficientes, a condenação não pode ser fundamentada apenas ou em grau decisivo em declarações realizadas por testemunhas de identidade reservada 273 . Pelo contrário, você poderia levar a condenação ao imputado, utilizando desproporcionalmente um meio probatório que foi obtido em detrimento de seu direito de defesa. Para tratar a prova obtida em condições em que os direitos do acusado tenham sido limitados, as declarações de testemunhas com reserva de identidade devem ser tratadas com extrema precaução 274 , ser valorizadas em conjunto com o acervo probatório, as observações e objeções de a defesa e as regras da sana crítica 275 . A determinação de se este tipo de provas teve um peso decisivo na falha condenatória dependerá da existência de outro tipo de provas que corroborem aquilo de tal forma que, a maior prova corroborativo, menor será o grau decisivo que o juiz outorga o depoimento de identidade reservada 276 . Um processo penal contra os senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao
267 Em seu escrito de alegados finais o Estado transcreveu partes de uma falha da Corte Suprema de Justiça de 22 de março de 2011 “ recaída em recurso de nulidade de sentença ditada pelo TONP de Cañete ” ( expediente de fundo, folha 2.140 a 2.142 ) .
268 Mutatis mutandi, TEDH, Caso Doorson Versus Países Baixos, nº 20524 / 92. Sentença de 26 de março de 1996, Parágrafos 70 e 71; Caso Visser Versus Países Baixos, nº 26668 / 95. Sentença de 14 de fevereiro de 2002, Parágrafos 47 e 48; Caso Birutis e outros Versus Lituânia, Nºs 47698 / 99 e 48115 / 99. Sentença de 28 de junho de 2002, Parágrafo 30, e Caso Krasniki Versus República Checa, nº 51277 / 99. Sentença de 28 de maio de 2006, Parágrafos 79 a 83.
269 Conforme TEDH, Caso Krasniki Versus República Checa, nº 51277 / 99. Sentença de 28 de maio de 2006, Parágrafo 83, e Caso AlKhawaja e Tahery Versus Reino Unido, na Sentença de 15 de dezembro de 2011, Parágrafos 124 e 125 .
270 Conforme TEDH, Caso Doorson Versus Países Baixos, Parágrafo 72; Caso Van Mechelen e outros Versus Países Baixos, na Sentença de 23 de abril de 1997, Parágrafo 53 e 54, e Caso Jasper Versus Reino Unido, nº 27052 / 95. Sentença de 16 de fevereiro de 2000, Parágrafo 52.
271 Conforme TEDH, Caso Kostovski Versus Países Baixos , ( nº 11454 / 85 ) , Sentença de 20 de novembro de 1989, Parágrafo 43; TEDH, Caso Windisch Versus Áustria, ( nº 12489 / 86 ) , Sentença de 27 de setembro de 1990, Parágrafo 29, e TEDH, Caso Doorson Versus Países Baixos, Parágrafo 73.
272 Conforme TPIY, Promotor Versus Dusko Tadic a / k / a “ Dule ” , Decisão sobre a Moção do Promotor Solicitando Medidas de Proteção para Vítimas e Testemunhas, 10 de agosto de 1995 , Parágrafos 67 e 72; TEDH, Caso Kostovski Versus Países Baixos, nº 11454 / 85. Sentença de 20 de novembro de 1989, Parágrafo 42 ; Caso Windisch Versus Áustria, n.º 12489 / 86. Sentença de 27 de setembro de 1990, Parágrafo 28; Caso Doorson Versus Países Baixos, Parágrafo 73; Caso Van Mechelen e Outros Versus Países Baixos, na Sentença de 23 de abril de 1997, Parágrafos 59 e 60.
273 Conforme TEDH, Caso Doorson Versus Países Baixos, Parágrafo 76, e Caso Van Mechelen e outros Versus Países Baixos, na Sentença de 23 de abril de 1997, Parágrafos 53 a 55.
274 Conforme TEDH, Caso Doorson Versus Países Baixos, Parágrafo 76, e Caso Visser Versus Países Baixos, nº 26668 / 95. Sentença de 14 de fevereiro de 2002, Parágrafo 44.
248. A seguir, a Corte IDH analisará o controle judicial exercido a respeito da adoção da medida de reservar a identidade das testemunhas, as medidas de contrapeso adotadas para contra-arrestar a afetação ao direito na defesa dos processos e, por último, essas declarações de testemunhas sob reserva de identidade, nas circunstâncias concretas do processo, você teve um grau decisivo nas condenações penais dos senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao.
249. O controle judicial da reserva de identidade de testemunhas foi insuficiente. A resolução judicial de que a disputa não continha uma motivação explícita, e se limitou a fazer uma solicitação do MP que apenas se referia à “ natureza ” , às “ características ” , “ circunstâncias ” e “ gravidade ” do caso, sem especificar quais eram os critérios objetivos, a motivação e as verificações verificáveis que, no caso concreto, justificavam o alegado risco para as testemunhas e suas famílias ( supra Parágrafos 232 e 233 ) . A Corte IDH entendeu que esta resolução não constituiu um controle judicial efetivo porque não criou critérios que razoavelmente justificaram a necessidade da medida fundada em uma situação de risco para os testículos.
250. As medidas de contrapeso inovadoras foram adequadas para salvaguardar o direito de defesa e interrogar testemunhas. A defesa teve acesso às declarações feitas por esses depoimentos na etapa de investigação, de maneira que puderam ser contestadas e, em quando houve “ testemunhas de carga de cujos depoimentos não tinham constância na investigação [ , ele ] motivou uma decisão incidental dividida dos sentenciadores, com a prevenção de que seus ditos seriam considerados válidos na medida em que não afetasse o direitos ao devido processo legal e que se apreciasse com liberdade ” 277 . A solicitação do MP acompanhou uma venda com constância da identidade das testemunhas objeto da medida de reserva 278 , as declarações das mesmas foram feitas na audiência anterior ao TJO com a consequente intermediação na recepção da prova, os advogados defensores tiveram a oportunidade de interrogá-los na audiência e de conhecer sua identidade, com a limitação de não informar os imputados ( supra Parágrafo 234 ) .
251. No tocante ao ponto de vital importância de se as condenações foram fundadas apenas ou em grau decisivo em ditas declarações ( Parágrafo 247 supra ) , há diferenças entre cada um dos condenados : a ) com respeito à condenação do senhor Norín Catrimán, não se utilizou a declaração de testemunhas de identidade reservada para fundamentar a declaração de responsabilidade como autor do delito de ameaça de incêndio terrorista em prejuízo dos proprietários do prédio São Gregório . Embora a reserva de identidade do testemunho tenha sido efetivada na etapa de investigação em ausência de um controle judicial efetivo ( parágrafo 249 supra ) , no presente caso ele não cumpriu uma violação da garantia prevista no Artigo 8.2.f da CADH, devido ao fato de que a declaração desse testemunho não foi utilizada de forma benéfica e, na etapa de Juízo, garantiu determinadas medidas de contrapeso para que sua defesa pudesse interrogar o testemunho reservado e contestar sua declaração ( Parágrafos 234 e 250 supra ) . b ) Em troca, a condenação penal do senhor Pichún Paillalao como autor do delito de ameaça de incêndio terrorista em prejuízo do administrador e dos devidos do Fundo Nancahue esteve fundado em grau decisivo na declaração de um testemunho de identidade reservado ( o “ testemunha protegido N° 1 ” ) , pois se bem se referenciou a outros meios de prova, estes por si sós não houvessem bastado para levar à condenação, já que as outras três pessoas que riram de testemunho só tiveram um conhecimento indireto. A frase também se refere a uma carta sobre supostas ameaças firmadas pelo senhor Pichún, mas sem data, e a um cheque assinado pelo administrador do Fundo Nancahue à ordem do acusado 279 . Também mencionou uma declaração testemunhal no que se sinalizou que a Coordenadora Arauco Malleco é uma organização de fato, de caráter terrorista e que Pichún pertencia a ela, sem uma análise de sua incidência na configuração do tipo penal 280 .
275 Mutatis mutandis, Caso Velásquez Rodríguez Versus Honduras. Fundo, Parágrafo 146, e Caso Masacre de Santo Domingo Versus Colômbia. Exceções Preliminares, Fundo e Reparações. Sentença de 30 de novembro de 2012. Série C nº 259, Parágrafo 44.
276 Conforme TEDH, Caso de Al-Khawaja e Tahery Versus Reino Unido, nºs 26766 / 05 e 22228 / 06 . Sentença de 15 de dezembro de 2011, Parágrafo 131.
277 Conforme Sentença emitida em 14 de abril de 2003 pelo TJONP de Angol, considerando o décimo-terceiro ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 16, folhas 556 a 574 ) .
278 Conforme Solicitação do MP, Fiscalização Local de Traiguén, de 2 de setembro de 2002 dirigida ao Juiz de Garantia de Traiguén ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, apêndice 1, folhas 4422 a 4424 ) .
252. Pelas razões expostas, a Corte IDH concluiu que para determinar a condenação se outorgou valor decisivo à declaração de uma testemunha de identidade reservado, o que constitui uma violação do direito de defesa ao interrogar testemunhas, consagrado no Artigo 8.2.f da CADH, em relação ao Artigo 1.1 da mesma, em prejuízo do senhor Pascual Huentequeo Pichún Paillalao.
b. Processo penal contra o senhor Ancalaf Llaupe
253. Em relação ao processo penal seguido contra o senhor Ancalaf Llaupe será analisada a sentença condenatória de segunda instância prolatada em 4 de junho de 2004 pela Corte de Apelações de Concepção, que revogou parcialmente a sentença de primeira instância proferida pelo Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção em 30 de dezembro de 2003 ( Parágrafos 144 a 147 supra ) , bem como as partes pertinentes da sentença de primeira instância. Em ambas as frases não tiveram em conta declarações de três pessoas com identidade reservada.
254. Assim mesmo, se terá em conta a particular incidência que sobre este ponto teve o caráter inquisitivo do processo penal, em conformidade com o antigo Código de Processo Penal ( CPC ) aplicável ao caso ( Parágrafos 101 a 104 supra ) . Em particular, o senhor Ancalaf Llaupe não desconhecia apenas a identidade das referidas testemunhas, mas não desejava seu conhecimento do conteúdo de suas declarações pelo caráter reservado do resumo e porque, quando o conhecimento deste era, ele negou o acesso aos cadernos reservados. Recebido em 12 de junho de 2003, cerca de dois meses depois de terminar a etapa do resumo e três dias depois de notificada a acusação fiscal, ele concedeu a solicitação de expedição de cópias do expediente, mas foi excluído expressamente do acesso aos cadernos reservados, sem oferecer ao Ministro Instrutor alguma justificativa tudo respeito ( supra Parágrafos 138 a 146 ) . Obviamente, era impossível que ele exercesse controle sobre a adoção e a manutenção da reserva de identidade.
279 Na consideração do décimo-sexto da sentença emitida em 27 de setembro de 2003, o TJONP de Angol indicou que “ inculpa o acusado Pascual Pichún, por sua responsabilidade de autor no delito de ameaças aos devidos e administrador do Fundo Nancahue os seguintes antecedentes : [ … ] [ c ] arta assinada por Pascual Pichún Paillalao, em sua qualidade de Presidente da Comunidade Antonio Ñirripil, no dia da expedição, dirigido por Dom Juan Agustín e a senhora Aída Figueroa Yávar, por qualquer solicitação que lhe concedesse a oportunidade de ralear a floresta de pinus de seu domínio, de pastar seus animais nos espaços vazios do mesmo, no caso de cuidar de bosques por ralear, solicitam permitir-lhes explorar cem hectares ( ha ) do bosque grande. Além de que algumas empresas aderiram a esse benefício, e algumas que foram negadas, tiveram prejuízos que causaram alarme no setor de Lumaco, amplamente conhecido e que por motivo algum desejo que se produz entre nós [ , e c ] ópia do cheque N°.1182177 da conta N° 62300040301 de don Juan A. Figueroa Yávar, assinado por Juan A. Figueroa Elgueta à ordem de Pascual Pichún pela soma de $ 130.000 e girado em 26 de fevereiro de 2001 ” . O outro lugar desta frase, onde se faz referência à carta, e a verificação está na consideração do oitavo C ) relativo à tentativa realizada a respeito das “ ameaças de incêndio terrorista contra os devidos e administradores do Fundo Nancahue ” . Na consideração oitava ao referir-se a " prova documental [ … ] incorpora [ da ] ” , indica o mesmo que na consideração décima-sexta. A respeito do referido cheque, não consta que o tribunal houvera realizado uma análise sobre a relação deste documento com a análise jurídica da configuração das supostas ameaças cometidas pelo senhor Pichún Paillalao. Conforme Sentença emitida em 27 de setembro de 2003 pelo TJONP de Angol, considerando oitavo e décimo-sexto ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 15, folhas 509 a 554 ) .
280 Conforme sentença emitida em 27 de setembro de 2003 pelo TJONP de Angol, considerando décimo-sexto ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 15, folhas 509 a 554 ) .
255. Assim mesmo, a regulamentação da medida com arreglo ao Artigo 189 do Código de Processo Penal ( CPP ), em justaposição com os Artigos 76 e 78 desse CPP que estabelece o caráter secreto do resumo ( supra Parágrafo 235 ), suas consequências no que diz respeito ao dever de algum tempo de adoção e manutenção da medida a controle judicial posto que, pelo desconhecimento de que o inculpado tem a existência errada das atuações, foi impedido de solicitar o controle de sua legalidade até o momento em que você teve acesso ao resumo.
256. Desta forma, a defesa do senhor Víctor Ancalaf Llaupe só pode conhecer indireta e parcialmente o conteúdo das declarações dos testemunhos de identidade reservados pelas referências que a sentença condenatória de 30 de dezembro de 2003, fez das mesmas. Nessa síntese não se transcreveram integralmente declarações, apenas as partes que foram apresentadas ao fundamento probatório para emitir a condenação contra o senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe pelo cometimento de um delito de caráter terrorista 281 .
257. A respeito do direito da defesa do senhor Ancalaf Llaupe de obter a correspondência dos depoimentos propostos, em 10 de dezembro de 2002 a defesa solicitou, “ com o objetivo de esclarecer a situação do processo ” , que se ordenara a declaração de seus sete depoimentos. O Ministro Instrutor negou esse mesmo dia da solicitação, sem fundamentar sua decisão, deixando apenas que “ [ n ] o há lugar por agora ” 282 . Assim mesmo, em 7 de julho de 2003, a defesa solicitou que , “ [ c ] om objetivo de equiparar no mínimo a situação probatória do [ senhor Ancalaf Llaupe , ] se orden [ ara ] cit [ ar ] a declarar a [ das ] testemunhas ” aos quais foram identificados, para serem interrogados sobre se eles foram vistos direta e pessoalmente ou se foram encontrados por algum meio direto e pessoal que o senhor Ancalaf Llaupe havia queimado os caminhões no Alto Bío Bío. No dia seguinte, o Ministro Instrutor ordenou que citasse seus testemunhos283, mas em 28 de julho de 2003, o Capitão dos Carabineiros de Sipolcar Concepção informou ao Ministro Instrutor que um dos testemunhos havia sido mencionado para que comparasse a declaração e o outro não pudesse ser mencionado pessoalmente porque “ se negou a firmar a citação, manifestando que não c [ ontava ] com dinheiro para viajar para a cidade de Concepção ” 284 . Do acervo probatório não se depreende que ditas diligências declaratórias foram levadas a cabo e adverte, assim mesmo, que o Estado não explicou a respeito ou fez referência a provas concretas sobre esse ponto.
258. No presente caso, a presunção de vítima não está no seu alcance, mas a possibilidade é provável que este seja o caso. Sua alegação é de caráter negativo quando sinaliza a inexistência de um fato. A Corte IDH estabeleceu outras oportunidades que “ nos processos sobre violações de DH, a defesa do Estado não pode se apoiar na impossibilidade do demandante de alegar que, em muitos casos, não pode ser obtida sem a cooperação do Estado ” 285 . Por conseguinte, o fardo da prova incumbida ao Estado, e este não foi provado que se tivesse levado ao cabo as referidas diligências, que permitiram à defesa obter a correspondência dos depoimentos propostos.
281 Conforme sentença emitida em 30 de dezembro de 2003 pelo Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , anexo 20, folhas 718 a 759 ) .
282 Conforme expediente judicial do processo penal interno seguido contra Víctor Manuel Ancalaf LLaupe ( expediente de anexos ao escrito de solicitudes e argumentos do CEJIL, anexo A, tomo III, folhas 1146 a 1148 ) .
283 Conforme Expediente judicial do processo penal interno seguido contra Víctor Manuel Ancalaf LLaupe ( expediente de anexos ao escrito de solicitudes e argumentos do CEJIL, anexo A, tomo IV, folhas 1507 a 1520 ).
284 Conforme Expediente judicial do processo penal interno seguido contra Víctor Manuel Ancalaf LLaupe (expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos do CEJIL, anexo A, tomo IV, folha 1.526 ) .
285 Conforme Caso Velásquez Rodríguez Versus Honduras. Fundo, Parágrafo 135, e Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez. Versus Equador. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 21 de novembro de 2007. Série C nº 170, Parágrafo 73.
259. As pesquisas sobre aqueles que se concluíram de forma “ suficiente” sobre a participação do senhor Ancalaf Llaupe nos fatos dos que foram condenados são quatro declarações de depoimentos, três dos quais foram entregues por testemunhas com reserva de identidade, para que não tenham acesso à sua defesa 286 . Isso significa que foi atribuído às declarações de depoimentos com identidade reservada um peso decisivo que é inadmissível em virtude dos argumentos oportunamente expostos .
260. Pelas razões expostas, a Corte IDH concluiu que o Chile violou o direito da defesa de interrogar testemunhos e de obter a correspondência de testemunhos que puderam lançar luz sobre os fatos, protegido no Artigo 8.2.f da CADH, em relação ao Artigo 1.1 do mesmo instrumento, em prejuízo do senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe.
* * *
261. A Corte IDH constata que, mesmo quando a Comissão IDH e o FIDH 287 afirmam que se violou o Artigo 8.2.f da CADH, em relação aos Artigos 1.1 e 2 da mesma e a Comissão IDH recomendou ao Estado “ [ a ] recuar a legislação processual penal interna, de maneira que seja compatível com [ este direito ] ” ( Parágrafo 434 infra ) , não foram apresentados argumentos de direito sobre a violação do dever geral de adequar o direito interno que permitiu a esta Corte IDH fazer um exame do mérito dos mesmos a respeito de uma violação do Artigo 2 da CADH. C ) Direito de recurso da sentença penal condenatória do juiz ou tribunal superior ( Artigo 8.2.h da Convenção ) , em relação às obrigações dos Artigos 1.1 e 2 do dito tratado, respeito dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a señora Patricia Roxana Troncoso Robles
262. Só foram alegadas violações do direito de recurso da sentença do juiz ou tribunal superior em relação aos processos em que se aplicou o novo CPP, no qual o meio de impugnação da fase penal é o recurso de nulidade. Nem a Comissão IDH nem os representantes alegaram violação de algo do Artigo 8.2.h da CADH a respeito do senhor Ancalaf Llaupe, em cujo processo se aplicou o CPP de 1906 no que previa o recurso de apelação, bem como a possibilidade de interpor um recurso de casamento.
1. Argumentos da Comissão IDH e das partes
263. A Comissão IDH realizou diversas “ [ c ] onsiderações gerais sobre o direito a recorrer da sentença ” . Expressou que, “ no caso dos sistemas de processos penais em todos os aspectos, primordialmente os princípios da oralidade e da intermediação, os Estados estão obrigados a garantir que seus princípios não impliquem exclusões ou limitações no âmbito da revisão que as autoridades judiciais estão facultadas a realizar ” e , ao mesmo tempo , sustentou que “ A revisão da sentença por um tribunal superior não deveria desnaturalizar a vigilância dos [ ditos ] princípios ” . Foi assinalado que o CPP do Chile excluiu o recurso de apelação a respeito das sentenças penais prolatadas por um tribunal de justiça oral e estabeleceu que contra as sentenças desses tribunais procede apenas o recurso de nulidade pelas causas expressamente sinalizadas na lei. A Comissão IDH sugeriu, por sua vez, que o direito de recorrer da sentença penal “ foi vulnerável ao sistema jurídico chileno, tal e como foi aplicado pelos tribunais ” . Assim mesmo, considero que os tribunais nacionais “ efetuam uma interpretação particularmente restritiva de sua competência para pronunciar-se sobre as referidas sentenças, no sentido de que apenas poderia [ decidir ] sobre assuntos de direito, no marco das causas estritamente delimitadas na lei ” . Em seu Relatório de Fundo, a Comissão IDH fez considerações gerais relacionadas às sentenças desestimativas dos recursos de nulidade, sem análise em separado. Em resposta a uma pergunta da Corte IDH a respeito, esclareceu que “ em seu relatório de fundo analisou a aplicação dos Artigos 373 e 374 do CPP ” e “ [ e ] nesse sentido, dado que o senhor Ancalaf não lhe foram aplicadas a ditas normas, a conclusão do relatório de fundo deve ser entendida a respeito das demais vítimas do caso ” .
286 Conforme Sentença emitida em 4 de junho de 2004 pela Sala Terceira da Corte de Apelações de Concepção, considerando o primeiro, décimo-sexto e décimo-sétimo sétimo ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos de CEJIL, anexo A, folhas 1723 a 1733 ) , e sentença emitida em 30 de dezembro de 2003 pelo Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção, considerando décimo-sétimo sétimo ( expediente de anexos ao Informe de Fundo, anexo 20, folhas 753 e 754 ) .
287 A respeito dos argumentos expostos pela FIDH sobre a violação do Artigo 2 da CADH recebida em seus alegados finais, a Corte IDH os considerou extemporâneos ( Parágrafo 49 supra ) .
264. No escrito de solicitações e argumentos, a FIDH sustentou que o Chile violou o Artigo 8.2.h da CADH, em relação aos Artigos 1.1 e 2 deste instrumento, em prejuízo de seis das vítimas 288 . Indicou que o regime recursivo das sentenças penais no Chile “ não está em conformidade com o Artigo 8.2.h ” da CADH, que excluiu o recurso de apelação frente às sentenças dos tribunais orais na pena e estabeleceu como único recurso contra as mesmas o recurso de nulidade, cujas causais “ correspondem essencialmente a uma revisão formal da resolução [ mas ] nenhuma circunstância é possível para a avaliação integral dos assuntos ” . A FIDH considerou que o direito foi vulnerável a uma falha recorrente “ por não existir uma verdadeira possibilidade de revisão integral dos assuntos ” . Se referiu a causa de nulidade contestada no Artigo 374.e do CPP, deixo que, alguns “ [ a ] lguns autores da doutrina ” sustentam que essa causa permite avaliar a existência de erros na avaliação ou recepção das provas e, por fim, poderia satisfazer as obrigações do Artigo 8.2.h, “ a prática demonstra o contrário ” . Manifestou que, quando sua mãe usa a norma “ para ampliar o âmbito do recurso de nulidade de uma sentença de um tribunal oral não tribunal penal, não é uma causa de revisão dos assuntos ” e que existe “ uma grave insegurança jurídica ” diante do escopo da mesma. A FIDH confirmou que a sentença emitida pela Corte de Apelações de Temuco desestimando os recursos de nulidade interpostos por cada um dos condenados não efetuou uma revisão integral da sentença condenatória devido a que : frente à reclamação de omissão e valorização indevida da prova, que fundou a causa de nulidade do Artigo em questão 374.e, realizou “ uma análise formal da sentença ” , e fez uma interpretação com o fim de esclarecer e “ [ dar-lhe ] validade legal ” nos termos em que o TJO fez determinada tentativa de que a defesa considerasse exculpatória, e não se pronunciou sobre o agravamento relativo à violação “ à igualdade de partes ” no que diz respeito a aplicação de critérios para avaliação probatória.
265. O CEJIL não alegou violação do Artigo 8.2.h da CADH.
266. O Estado sustentou que o sistema recursivo do CPP “ se conforma ” com o Artigo 8.2.h da CADH e afirmou que o recurso de nulidade é apenas um dos mecanismos para evitar o erro judicial 289 . Expressou-se que a CADH é respeitável de tais sistemas de processos penais “ de corte acusador, baseado [ s ] nos princípios da oralidade, a intermediação e a concentração, entre outros, onde a resolução do caso em única instância é consubstancial ao modelo ” e que “ o direito ao recurso ” não implica uma “ apelação ” no que é discutido tanto os assuntos como o direito. Sinalizado que as causas do recurso de nulidade permitem uma revisão integral da sentença , “ que inclui tanto o direito quanto a revisão do mérito prático da sentença ” , o que “ supõe tanto uma análise dos assuntos provados, assim como também a análise das razões pelos quais eles dizem que são dados por claro, isso é, um controle de valor da prova ” . Sustentou que a causal do Artigo 374.e do CPP permite “ [ n ] a prática a revisão de questões fáticas ” . Manifestou que, ainda quando se estimaram as sentencias desestimatorias dos recursos de nulidade emitidas a respeito das presumidas vítimas como de “ insuficiente fundamentação ” , a evolução da jurisprudência nacional sobre a causal do Artículo 374.e “ abre um novo espaço para que o recurso de nulidade permita a revisão de fatos [ p ] elo tribunal superior [ … ] por meio do controle d [ a] fundamentação da sentença ” e citou extratos de sentencias de 2009, 2012 e 2013 para fundar essa afirmação. A respeito da sentença emitido pela Corte de Apelações de Temuco em 13 de outubro de 2004, expressou que “ em efeito [ , ] pode parecer insuficiente a profundidade da fundamentação da revisão ” e que , “ ainda quando se pode questionar ess [ a ] sentença, isto não pode ser causal para pedir uma modificação legal do recurso ” .
288 Os senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Patricio Marileo Saravia e Juan Ciriaco Millacheo Licán. A fórmula da FIDH discutiu a sentença relativa aos senhores Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia, Huenchunao Mariñán, Millacheo Licán e a senhora Troncoso Robles, mas não realizou uma análise da sentença que desejava os recursos de nulidade interpostos pelos senhores Norín Catrimán e Pichún Paillaláo.
289 Se referiu também o juízo oral, a conformação colegiada do TONP e a adoção do padrão de condenação judicial de “ mais além de toda dúvida razoável ” .
2. Considerações da Corte IDH
267. A controvérsia sobre a alegada violação ao artigo 8.2.h da Convenção se refere fundamentalmente à eficácia do recurso de nulidade. O exame do ponto se dividirá em três partes: a ) alcance e conteúdo do direito a recorrer da sentença; b ) sistema recursivo estabelecido no Código Processual Penal ( CPP ) do Chile, e c ) análise das sentenças desestimatórias dos recursos de nulidade à do artigo 8.2.h da CADH .
a ) Alcance e conteúdo do direito de recorrer da sentença
268. A disposição pertinente está contida no artigo 8.2.h da CADH, que dispõe do seguinte: Artigo 8 Garantias Judiciais [ … ] 2 . Toda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma sua inocência enquanto no se estabeleça legalmente sua culpabilidade. Durante o processo, toda pessoa tem direito, em plena igualdade, às seguintes garantias mínimas : [ … ] h ) direito de recorrer da sentença diante juiz ou tribunal superior.
269. O alcance e o conteúdo do direito de recorrer da sentença têm sido precisados em numerosos casos resolvidos por esta Corte IDH 290 . Em geral, tem determinado que é uma garantia primordial que se deve respeitar no marco do devido processo legal, em aras de permitir que uma sentença adversa possa ser revista por um juiz ou tribunal distinto e de superior hierarquia orgânica 291 . Toda pessoa submetida a uma investigação e processo penal deve ser protegida nas distintas etapas do processo, que abarca a investigação, acusação, julgamento e condenação 292 .
270. Em particular, considerando que a CÃDH deve ser interpretada tendo em conta seu objeto e fim 293 , que é a eficaz proteção dos direitos humanos, a Corte IDH tem determinado que deve ser um recurso ordinário, acessível e eficaz, que permita um exame ou revisão integral da sentença recurrida, esteja ao alcance de toda pessoa condenada e respeite as garantias processuais mínimas :
290 Conforme Caso Castillo Petruzzi e outros. Fundo, Reparações e Custas, Parágrafo 161; Caso Herrera Ulloa Versus Costa Rica, Parágrafos 157 a 168; Caso Barreto Leiva Versus Venezuela. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 17 de novembro de 2009. Série C nº 206, Parágrafos 88 a 91; Caso Vélez Loor Versus Panamá. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Costas. Sentença de 23 de novembro de 2010. Série C nº 218, Parágrafo 179; Caso Mohamed Versus Argentina, Parágrafos 88 a 117; Caso Mendoza e outros Versus Argentina, Parágrafos 241 a 261, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafos 83 a 111.
291 Conforme Caso Herrera Ulloa Versus Costa Rica, Parágrafo 158, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 84.
292 Conforme Caso Mohamed Versus Argentina, Parágrafo 91, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 47.
293 De acordo com o Artigo 31.1 da Convenção de Viena sobre o Direito dos Tratados ( CVDT ) , “ [ u ] m tratado deverá interpretar de boa forma conforme o sentido corrente que haja de considerar os termos do tratado no contexto de estes e tendo em conta seu objeto e fim ” . a ) Recurso ordinário: o direito de interpor um recurso contra a sentença deve ser garantido antes que a sentença adquira a qualidade da coisa julgada, pois buscar proteger o direito de defesa evitando que você firme uma decisão adotada em um procedimento de viciado e que contenha erros que ocasionarão um prejuízo indevido aos interesses de um pessoa 294 . b ) Recurso acessível: sua apresentação não deve exigir maiores complexidades que tornem ilusório este direito 295 . As formalidades exigidas para sua admissão devem ser mínimas e não devem constituir um obstáculo para que o recurso cumpra com seu fim de examinar e resolver os agravos sustentados pela recorrente 296 . c ) Recurso eficaz : não basta a existência formal do recurso, mas este deve permitir que se obtenham resultados ou respostas ao fim para o qual foi concebido 297 . Independentemente do regime ou sistema recursivo adotado pelos Estados Partes e da denominação que o meio de impugnação da sentença condenatória, deve constituir um meio adequado para obter a correção de uma condenação errônea 298 . Este requisito está intimamente vinculado ao seguinte : d ) Recurso que permite um exame ou revisão integral da sentença recorrente : deve-se garantir a possibilidade de um exame integral da decisão recorrente 299 . Portanto, deve-se permitir que as questões práticas, probatórias e jurídicas sejam analisadas com base na sentença impugnada, pois na atividade jurisdicional existe uma interdependência entre as determinações práticas e a aplicação do direito, de forma que uma determinação errônea dos atos implica uma aplicação errada ou indevida do direito. Consequentemente, as causas de procedência do recurso deverão possibilitar um amplo controle dos aspectos impugnados da sentença condenatória 300 . De tal forma que se poderá obter a dupla conformidade judicial, a revisão completa da sentença condenatória permite confirmar o fundamento e outorga a credibilidade do prefeito ao ato jurisdicional do Estado, ao passo que brinda a segurança do prefeito e tutela os direitos da condenação 301 . e ) Recurso ao alcance de toda pessoa condenada : o direito de recorrer da sentença não poderá ser eficaz se não for garantido o respeito de todo aquele que for condenado, pois a condenação é a manifestação do exercício do poder punitivo do Estado. Deve ser garantido inclusive diante de quem foi condenado por meio de uma sentença que revoga uma decisão absoluta 302 . f ) Recurso que respeita as garantias mínimas de processos : os regimes recursivos devem respeitar as garantias mínimas de processos que, conforme previsto no Artigo 8 da CADH, resultam pertinentes e necessárias para resolver os agravos interpostos pelo recorrente, sem que isso implique a necessidade de realizar um novo julgamento oral 303 .
294 295 296 297 298 299 300 301 302 303 Conforme Caso Herrera Ulloa Versus Costa Rica, Parágrafo 158, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 85.
295 Conforme Caso Herrera Ulloa Versus Costa Rica, Parágrafo 164, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 55.
296 Conforme Caso Mohamed Versus Argentina, Parágrafo 99, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 86.
297 Conforme Caso Herrera Ulloa Versus Costa Rica, Parágrafo 161, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 52.
298 Conforme Caso Mohamed Versus Argentina, Parágrafo100, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 86.
299 Conforme Caso Herrera Ulloa Versus Costa Rica, Parágrafo 165, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 56.
300 Conforme Caso Mohamed versus Argentina, Parágrafo 100, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 86.
301 Conforme Caso Barreto Leiva Versus Venezuela, Parágrafo 89, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafos 49.
302 Conforme Caso Mohamed Versus Argentina, Parágrafo 92, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 84.
303 Conforme Caso Mohamed versus Argentina, Parágrafo 101, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 87.
b ) O sistema recursivo no CPP do Chile ( Lei N° 19.696 de 2000 )
271. O CPP também introduziu variantes substanciais no regime recursivo adotado. Determinou a “ inapelacionab [ ilidade ] das resoluções ditadas por um tribunal de juício oral não penal ( TJONP ) ” ( Artigo 364 ) e estabeleceu o recurso de nulidade como único meio de impugnação ( “para invalidar ” ) o juízo oral e da sentença definitiva ( Artigo 372 ) .
272. A seguir se transcrevem as principais disposições pertinentes sobre recursos, assim como o Artigo 342 do CPP, que estabelece os requisitos que devem cumprir o conteúdo das sentenças tão pena de nulidade, e o Artigo 297, relativo à valoração da prova, além de remeter o Artigo 342 - c do CPP ) : Artigo 297 . - Valorização da prova. Os tribunais apreciarão a prova de liberdade, mas não poderão contradizer os princípios da lógica, as máximas da experiência e os conhecimentos cientificamente afiançados. O tribunal deverá fazer a carga em sua fundamentação de toda a tentativa produzida, até mesmo de aquilo que foi desestimado, diminuindo nesse caso as razões que foram mantidas em conta para fazê-lo. A avaliação da prova na sentença exigirá a aprovação de um dos meios de prova por meio de quais são dados por acreditados cada um dos casos e circunstâncias que são diferentes por provados. Esta fundamentação deverá permitir a reprodução do raciocínio utilizado para alcançar as conclusões e ler a frase . [ … ] Artigo 342 . - Conteúdo da sentença. A sentença definitiva conterá : a ) A menção do tribunal e a data do seu ditado; a identificação do acusado e a identificação dos acusadores ; b ) A enunciação breve dos fatos e circunstâncias que foram objeto da acusação; neste caso, os danos cuja reparação é reclamada na demanda civil e sua pretensão reparadora, e as defesas do acusado ; c ) A exposição clara, lógica e completa de cada um dos assuntos e circunstâncias que se diferenciam por provados, os tornam favoráveis ou desfavoráveis ao acusado, e da valorização dos meios de prova que fundamentam as suas conclusões de acordo com o litígio no Artigo 297 ; d ) As razões legais ou doutrinais que servirem para qualificar judicialmente cada um dos fatos e suas circunstancias e para fundar a sentença; e ) A resolução que condenará ou absolverá cada um dos acusados por cada um dos delitos que a acusação lhes houver atribuída; a que se pronuncie sobre a responsabilidade civil dos mesmos e fixar o montante das indenizações a que houver lugar ; f ) O pronunciamento sobre as custas da causa, e g ) A assinatura dos juízes que a houverem ditado. A sentença será sempre redigida por um dos membros do tribunal colegiado, designado por este, e tanto a dissidência ou prevenção será redigida por seu autor. A sentença indicará o nome do seu redator e o que o mor da dissidência ou prevenção. Artigo 372 . - Do recurso de nulidade. O recurso de nulidade se concede para invalidar o juízo oral e a sentença definitiva, ou apenas é esta, pelas causas expressamente sinalizadas na lei. Deverá intervir, por escrito, nos dias seguintes à notificação da sentença definitiva, antes do tribunal que recebeu conhecimento do julgamento oral. Artigo 373 . - Causas do recurso . A declaração de nulidade do juízo oral e da sentença será processada : a ) Quando, na tramitação do juízo ou na pronúncia da sentença, se houver infringido substancialmente direito ou garantias asseguradas pela Constituição ou pelos tratados internacionais ratificados pelo Chile que se encontrem em vigor, e b ) Quando, na pronúncia da sentença frase, se você fez uma aplicação errada do direito que influiu substancialmente no dispositivo de sentença. Artigo 374 . - Motivos absolutos de nulidade. O julgamento e a sentença serão sempre anulados : a ) Quando a sentença central tiver sido pronunciada por um tribunal incompetente, ou não integrada pelos juízes designados pela lei; quando a houver foi pronunciada por um juiz de garantia ou com a concorrência de um juiz de tribunal de juízo oral não penal ( TJONP ) legalmente implicado, ou cuja recusa estiver pendente ou houver foi declarada por tribunal competente; e quando houver acordado por um menor número de votos ou pronunciado por menor número de juízes que são exigidas pela lei, ou com concorrência de juízes que não houverem assistido ao juízo; b ) Quando a audiência do juízo oral houver tido lugar em ausência de algumas das pessoas cuja presença continuada exige, bajo sanção de nulidade, os Artigos 284 e 286; c ) Quando o defensor se lhe houver impedido de exercer as faculdades que a lei lhe outorga ; d ) Quando no juízo oral houverem foram violadas as disposições estabelecidas pela lei sobre publicidade e continuidade do juízo; e ) Quando, na frase, for omitido algo dos requisitos previstos no Artigo 342, letras c ) , d ) ou e ) ; f ) Quando a sentença for prolatada com infração ao prescrito no Artigo 341, e g ) Quando a sentença for prolatada em oposição a outra sentença criminal passada em autoridade de coisa julgada . ( … ) 304 Artículo 381 . - Antecedentes à remissão do provimento do recurso. Provido o recurso, o tribunal remeterá à Corte cópia da sentença definitiva, do registro da audiência de julgamento oral ou das ações determinadas da impugnação, e o escrito em que se interporá o recurso . ( … ) Artigo 384 . - Sentença do recurso. A Corte deverá denegar o recurso dentro das vias nos dias seguintes à data em que houver terminar de conhecer dele. Na sentença, o tribunal deverá expor os fundamentos que servirão de base para sua decisão; pronunciar-se sobre as questões controversas, salvo que aceite o recurso, em cujo caso poderá limitar-se à causa ou causa que a for suficiente, e declarar se é nulo ou não o julgamento oral e a sentença definitiva reclamada, ou se apenas é nula dita sentença, nos casos que são indicados no Artigo seguinte. A sentença do recurso ocorrerá na audiência indicada ao efeito, com a palestra de sua parte resolutiva ou de uma breve síntese da mesma 305 . Artigo 385 . - Nulidade da sentença. A Corte poderá invalidar apenas a sentença e ditar, sem nova audiência, mas separadamente, a sentença de substituição que se conformar à lei, se a causa de nulidade não se referir a formalidades de juízos nem aos fatos e circunstâncias que se houverem dados por provados, senão se dever a que a sentença houver qualificado de delito um fato que a lei não considera tal, aplicada uma pena quando nenhum procedimento aplica pena alguma, ou imposto uma pena superior à que legalmente corresponde. A sentença de substituição reproduzirá as considerações de direito, os fundamentos de direito e as decisões da resolução anulada, que não se referem aos pontos que foram objeto de recurso ou que foram incompatíveis com a resolução recuperada nele, tal como se houverem dado por estabelecidos na sentença recorrente 306 . Artigo 386 . - Nulidade do direito oral e da sentença. Salvo os casos mencionados no Artigo 385, se a Corte der provimento ao recurso e anular a sentença e o juízo oral, determinará o estado em que se concentra o procedimento e ordenará a remissão dos autos ao tribunal não habilitado que corresponda, para que este esteja disponível para a realização de um novo julgamento oral. Não será obstáculo para que se ordene realizar um novo julgamento oral a circunstância de ter se dado lugar ao recurso por um vício ou defeito de conflito no pronunciamento mesmo da sentença. Articulo 387 . - Improcedência de recursos. A resolução que resultar em recurso de nulidade não será suscetível de recurso algum, sem prejuízo da revisão da sentença condenatória firme de que se trata neste Código 307 .
304 Os artigos 376 a 383 do CPP regulam a interposição e os requisitos do escrito que estabelecem o recurso, a determinação do tribunal competente, as causas de inadmissão, os efeitos da admissão, os antecedentes a remeter ao tribunal superior uma vez que se admita o recurso e as atuações anteriores à resolução do mesmo.
305 Este Inciso final do Artigo 384 do CPP foi agregado por meio de uma reforma realizada em 2005 pela Lei N° 20074 que “ modifica os CPP e CP ” publicada em 14 de novembro de 2005. Disponível em: http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=243832&buscar=20074
306 Este Inciso segundo do Artigo 385 do CPP foi agregado por meio de uma reforma realizada pela Lei N° 20074 que “ modifica os CPP e C ” publicado em 14 de novembro de 2005. Disponível em: http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=243832&buscar=20074
307 Consulte o recurso de revisão previsto nos Artigos 473 e seguintes. O artigo 473 se transcreve a continuação, o título informativo ) : Tampouco será suscetível de recurso sempre que a sentença que for ditada no novo julgamento que for realizado como consequência da resolução que houver acolhiudo o recurso de nulidade. Não obstante, se a sentença for condenatória e se a sentença for anulada por ter sido absolutória, proceder-se-á ao recurso de nulidade a favor do acusado, nos termos das regras gerais.
273. Em resumo, o regime recursivo do CPP é o seguinte : a ) há uma distinção entre as “ causas de recurso ” de nulidade em geral ( Artigo 373 ) e os “ motivos absolutos de nulidade ” ( Artigo 374 ) . No segundo caso, o julgamento e a sentença serão sempre anulados. Nas demais situações, embora se preveja em geral que “ [ p ] rocederá a declaração de nulidade do juízo oral e da sentença ” , o Artigo 385 está habilitado à Corte para “ invalidar apenas a sentença ” . b ) Se o juízo oral for invalidado tanto como a sentença é aplicável ao Artigo 386 e será remetido o pedido ao tribunal oral não habilitado correspondente para que realize um novo juízo oral . c ) Se a sentença for invalidada exclusivamente e cumpridas as condições do artigo 385, o tribunal superior deverá ditar a sentença de substituição . d ) A frase em que se declara a nulidade deverá ( artigo 384 Parágrafo 2° ) “ expor os fundamentos que servem de base à sua decisão; pronunciar-se sobre as questões controversas, salvo que aceite o recurso, em cujo caso poderá limitar-se à causa ou às causas que a houverem foi suficiente, e declarar se é nulo ou no julgamento oral e na sentença definitiva reclamada, ou se apenas é uma dita sentença, nos casos que se indicam ” no Artigo 385 . e ) A sentença de substituição “ reproduzirá as considerações de direito, os fundamentos de direito e as decisões da resolução anulada, que não se referem aos pontos que foram objeto de recurso ou que foram incompatíveis com a resolução recuada nele, tal como se houverem dado por estabelecidos na sentença recorrente ” ( Artigo 385 Parágrafo 2° ) . c ) Análise das sentenças desestimativas dos recursos de nulidade interpostas pelas vítimas à luz do Artigo 8.2.h da CADH
274. Corresponde agora analisar se o sistema recursivo do CPP, tal como foi aplicado no presente caso, se ajusta às exigências do Artigo 8.2.h da CADH. Para que não seja necessário pronunciar-se sobre cada um dos aspectos impugnados nos recursos de nulidade, é necessário avaliar se o exame realizado pelos tribunais superiores que resolveu os recursos foi compatível com a exigência de eficácia do recurso que exige a CADH. Tampouco corresponde pronunciar-se sobre outros aspectos no exame em resumo das normas Artigo 473 . - Procedimento da revisão. A Corte Suprema poderá rever extraordinariamente as sentenças firmes em que se houver condenado a alguém por um crime ou simples delito, para anulá-las, nos seguintes casos : a ) Quando, em virtude de sentenças contraditórias, estiverem sofrendo condenados ou mais personas por um mesmo delito que não houver podido ser cometido mais do que por uma só; b ) Quando alguém estiver sofrendo condenação como autor, cúmplice ou responsável pelo homicídio de uma pessoa cuja existência se comprove após a condenação ; c ) Quando algum estiver sofrendo condenação em virtude de sentença fundada em documento ou no depoimento de uma ou mais pessoas, sempre que esse documento ou dito depoimento tenha sido declarado falso por sentença firme em causa penal; d ) Quando, posteriormente à sentença condenatória, ocorrer ou se descobrir algum documento desconhecido durante o processo, que seja de tal natureza que bastar para estabelecer a inocência do condenado, e e ) Quando a sentença condenatória houver sido pronunciada em consequência de prevaricação ou conselho do juiz que a houvera prolatada o de um ou mais dos juízes que houverem concordado com sua sentença, cuja existência houver sido declarada por sentença judicial firme. As regras vigentes no Chile sobre recursos no processo penal podem revelar alguma colisão com as garantias mínimas dos processos estabelecidas na CADH.
c . i ) Processo penal contra os senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao (sentença desestimatória dos recursos de nulidade proferida pela Sala Segunda da Corte Suprema de Justiça em 15 de dezembro de 2003)
275. Os senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao interpuseram independentemente recursos de nulidade contra a sentença parcialmente condenatória do TJONP de Angol de 27 de setembro de 2003, solicitando a anulação do julgamento com respeito aos delitos pelos quais foram condenados e a realização de um novo julgamento. Subsidiariamente, solicitaram que a sentença seja anulada e que seja emitida uma sentença de substituição no caso de absolvição dos condenados; que se declarasse que os delitos não tinham caráter terrorista, e que se modificasse a pena ( Parágrafo 118 supra ) .
276. Em 15 de dezembro de 2003, a Sala Segunda da Corte Suprema de Justiça ( CSJ ) emitiu sentença, na qual desestimou todos os agravos expostos pelos recorrentes e manteve a sentença parcialmente condenatória a respeito dos senhores Pichún Paillalao e Norín Catrimán ( supra Parágrafo 118 ) .
277. Na sentença desestimatória dos recursos, a Sala Segunda fez uma síntese dos graves problemas recorrentes de Norín Catrimán e Pichún Paillalao, e indicou que “ ambos reprovam basicamente os seguintes aspectos : a ) vulnerabilidade a garantias constitucionais e Tratados Internacionais, b ) certos defeitos formais que aparecem na sentença, c ) discordam em que os fatos que se dão por provados constituem delitos de ameaças, e d ) que estas ameaças não têm o caráter de terroristas ” . Conclui que nenhum deles estava fundamentado, pelo que não poderia prosperar. Acrescentou que “ a tentativa realizada à vista dos recursos não teve o significado do processo que alterou o decidido ” . Em consequência, rejeitou os recursos e declarou que a frase recorrente “ não é nula ” .
278. Em nenhuma parte da sentença da Sala Segunda consta que se fez um exame dos assuntos do caso nem das considerações jurídicas sobre tipicidade para verificar se as afirmações em que se basearam na sentença recorrente houvessem estado com base em provas convincentes e em uma análise jurídica adequada. Simplesmente pretendi fazer uma análise de coerência interna da sentença, indicando que: [ … ] as declarações e análises emanadas de pessoal vinculado diretamente com os fatos ou que adquiriram um conhecimento por diversos motivos, depoimentos que resultam coerentes com as experiências e evidências documentais incorporadas durante a audiência que constituem antecedentes que em seu conjunto e livremente apreciados conduzem ao convencimento de ter por acreditados, mais além de toda dúvida razoável, os fatos matéria da acusação fiscal e particular . [ … ] Assim mesmo disse que : [ … ] o padrão de condenação mais além de toda dúvida razoável é próprio do direito anglo-saxão e não da Europa continental, pelo que resulta uma novidade para o ordenamento jurídico chileno. No entanto, é um conceito útil, desde que seja suficientemente decantado e elimine as discussões relativas ao grau de condenação que se exigem, deixando a evidência de que não se trata de uma convicção absoluta, senão daquela que exclui as dúvidas mais importantes. Na razão do anterior foi substituída a frase a convicção suficiente para a oração mais além de toda dúvida razoável . ( E . Pfeffer U . Código Processual Penal, Anotado e Concordado, Editora Jurídica do Chile, 2001, Página 340 ) . [ … ] Sobre essas bases, conclui que : [ … ] não se observa que a sentença impugnada pelos recursos não cumpre os requisitos da letra c ) e d ) do Artigo 342 do CPP, hoje em dia que se aprecia uma exposição clara, lógica e completa dos fatos, e as razões que servem para qualificar juridicamente cada um dos fatos, mais além de toda dúvida razoável . [ … ]
279. É possível constatar que, depois de fazer uma referência descritiva aos atos que o TJONP deu por provados, ao juízo de tipicidade a respeito dos mesmos e citando partes da análise probatória do tribunal em questão, a referida Sala se limitou a concluir as três linhas indicadas no Parágrafo 278. A Corte constatou que a decisão da Sala Segunda não realizou uma análise de fundo para concluir que a sentença condenatória cumprida com as exigências legais para dar por provados os assuntos ou sobre as razões de direito que sustentam a qualificação jurídica dos mesmos. A simples descrição dos argumentos oferecidos pelo tribunal inferior, embora o tribunal superior que resolveu o recurso exponha um raciocínio próprio que apoia racionalmente a parte resolutiva de sua decisão, implica que este não cumpre o requisito de eficácia do recurso protegido pelo Artigo 8.2.h da CADH que garante que os agravos ou inconformidades expostas sejam resolvidos pelos recorrentes, isto é, que se tem acesso efetivo ao duplo conforme ( supra Parágrafo 270 . d ) . Referidas sentenças tornam ilusória a garantia protegida pelo Artigo 8.2.h da CADH em prejuízo do direito à defesa de quem foi condenado penalmente.
280. Da exposição se conclui claramente que a sentença da Sala Segunda não realizou um exame integral da decisão recorrente, e que não analisou todas as questões factuais, probatórias e jurídicas impugnadas em que se baseou a sentença condenatória dos senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao. Isso indica que nenhum de vocês refere a interdependência que existe entre as determinações práticas e a aplicação do direito, de forma que uma determinação errada dos direitos implica uma aplicação errada ou indevida do direito. Em consequência, o recurso de nulidade de que dispôs os senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao não se ajustou aos requisitos básicos necessários para cumprir o Artigo 8.2.h da CADH, de modo que se violou seu direito a recorrer da sentença condenatória.
c . ii ) Processo penal contra os senhores Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán e Juan Ciriaco Millacheo Licán e a señora Patricia Roxana Troncoso Robles ( sentença desestimatória dos recursos de nulidade prolatada pela Corte de Apelações de Temuco em 13 de outubro de 2004 )
281. As cinco pessoas condenadas pelo delito de incêndio terrorista ( Parágrafo 128 supra ) interpuseram independentemente recursos de nulidade. Os cinco recursos foram desestimados conjuntamente pela Corte de Apelações de Temuco na sentença de 13 de outubro de 2004 ( Parágrafo 126 a 128 supra ) .
282. Os argumentos recorrentes apresentados referem-se tanto à apreciação indevida da prova como à aplicação errada do direito. Concretamente, sustentou-se que vários depoimentos foram oferecidos pela acusação no poder valorado, ou no poder de forma independente, e que determinadas tentativas de defesa foram desestimadas indevidamente. Também alegou que o elemento subjetivo do tipo penal terrorista não foi credenciado e que vulnerou o princípio de culpabilidade porque a qualificação terrorista dos crimes foi concluída a partir dos crimes executados por terceiro 308 .
283. A falha da Corte de Apelações de Temuco, ao pronunciar-se sobre os argumentos invocados pelos recorrentes, afirmou que o tribunal que resolve o recurso de nulidade [ … ] deve confortar judicialmente a avaliação da sentença [ … ] do TJO [ … ] se basta a si mesmo, efetuando uma avaliação adequada dos meios de prova que fundamentam suas conclusões, como se você sinalizasse as razões pelas quais desestimasse a tentativa não valorizada, não entraria por ele para revisar os assuntos que foram fixados nela, e o contrário, afetaria o princípio do imediato, e desnaturalizaria o recurso de nulidade que não incide nos aspectos de fato tal e como foi fixado por ele TJONP . ( Considerando 5 ) [ Cursiva anexada ] Em outra passagem disse que determinada conclusão do TJONP constava [ … ] no considerando décimo-quarto número um, dois e três, que fixa os fatos, e que por isso mesmo não pode ser revisto por este Tribunal . ( Considerando 20 ) [ Cursiva anexada ]
308 Conforme Recursos de nulidade interpostos por Florêncio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán e Patricia Roxana Troncoso Robles contra a sentença emitida em 22 de agosto de 2004 pelo TJONP de Angol ( expediente de teste para melhor resolução apresentado pelo Estado, folhas 208 a 321 e 1166 a 1199 ) , e Sentença emitida em 13 de outubro de 2004 pela Corte de Apelações de Temuco ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 19, folhas 688 a 716 ) .
284. Assim mesmo expressou que : [ … ] A sentença deve bastar-se assim mesma, para o qual deve conter uma análise racional e explícita do resultado da atividade probatória, e estar dotada da clareza necessária para que possa ser compreensível ao leitor, que possa ser outro [ t ] ribunal que a conhece através de um recurso, sem que seja necessário que este se tenha que remontar ao estudo do processo e torná-lo objeto de uma nova valorização, por desconhecimento dos elementos que fundamentam a decisão [ ... ] . ( Considerando o terceiro ) Agora bem, esta exigência não implica que toda a tentativa deva ser valorizada, pois é isso que o Artigo 342 letra c . - ) do CPP expressamente exige que o [ t ] ribunal faça uma avaliação dos meios de prova que fundamentam suas conclusões, o que está em conformidade [ e ] com o Artigo 297 do mesmo corpo legal [ , ] quando a avaliação da prova na sentença exigirá a sinalização do ou dos meios de verificar com base em quais se derem por acreditados cada um dos fatos e circunstâncias que se derem por provadas. Por isso mesmo, nem sempre a prova é objeto de avaliação, mas apenas aquela que é servida de fundamentação às conclusões [ a ] que chegaram ao [ t ] ribunal. A respeito de todos eles, você pode tentar rendido em automóveis, e que não é objeto de valorização, como o Artigo 297 do CPP estabelece que o [ t ] ribunal deve definir as razões pelas quais a desestima . ( Considerando o quarto )
285. Em relação ao argumento dos recorrentes no sentido de que não se valorou o teste de depoimento de descargo, a Corte de Apelações afirmou que os agravos expressos a respeito “ correspondem a uma prova de que não foi empregado pelo [ t ] ribunal para fundamentar suas conclusões ” e que “ [ s ] e trata, pelo mesmo, de prova a respeito da qual [ … ] não [ se ] impõe a exigência de valoração, apenas de expressar a razão pela qual foi desestimada ” ( Considerando oitavo ) .
286. O perito Claudio Fuentes Maureira, proposto pelo Estado, manifestou que a consideração do quinto da sentença da Corte de Apelações ( Parágrafo 283 supra ) implicava “ uma interpretação demasiado restritiva das normas do CPP ” 309 .
287. Não compete à Corte IDH analisar se uma sentença de um tribunal interno se interpretou e aplicou correta ou incorretamente a normativa interna, mas apenas determinar se com violação ou não de uma disposição da CADH. A exposição surgiu com total clareza de que a Corte de Apelações de Temuco não realizou um exame integral da decisão recorrente, e que não analisou todas as questões factuais, probatórias e jurídicas impugnadas nas quais se basearam a sentença condenatória. Ele indica que nenhum de vocês conta a interdependência que existe entre as determinações práticas e a aplicação do direito, de forma que uma determinação errônea dos direitos implica uma aplicação errada ou indevida do direito ( Parágrafo 270 . d supra ).
288. Além disso, este Tribunal observou que a sentença denegatória de nulidade realizou uma interpretação do CPP ( Parágrafo 284 supra ) que permitiu que meios probatórios que os recorrentes considerassem como relevantes para sustentar sua defesa não fossem valorados, mas apenas sinalizados os motivos para serem “ desestimados ” . A respeito, é preciso ressaltar que, para resolver as inconformidades expostas pela recorrente, o juiz do tribunal superior que conhece o recurso e que tem direito a ser condenado sob o Artigo 8.2.h da CADH deve garantir que a sentença de condenação proporcione uma fundamentação clara, completa e lógica em cada um, além de realizar uma descrição do conteúdo dos meios de prova, exponha sua apreciação dos mesmos e indique as razões pelas quais os mesmos resultam, ou não, confiáveis e idôneos para acreditar nos elementos da responsabilidade penal e, por isso, desvirtuar a presunção de inocência.
289. Também é possível constatar que, a respeito do argumento da defesa sobre a indevida valorização da prova ( alegava que uma pluralidade de depoimentos não foi valorizada de maneira individual, de maneira que as conclusões derivadas dos mesmos não tiveram em conta as particularidades de cada uma dessas declarações e as supostas contradições entre umas e outras ) , a Corte de Apelações manifestou que “ compartilha o assinalado pelo MP, no que diz respeito a que [ l ] eles se obrigam à análise de toda a verificação, mas não à análise particular de cada um deles, sendo por ele correto o critério do tribunal de plantar o depoimento sobre esses aspectos nos quais os mesmos estão contestados ” . Com tal procedimento, o tribunal superior não resolveu o agravamento ou a inconformidade de naturalidade probatória plantada pelos recorrentes, que não apenas foi referido o alegado dever de avaliação individual desses meios de prova, mas também as objeções e observações concretas sobre o conteúdo de determinadas provas e as conclusões derivadas do tribunal inferior desses meios probatórios. Nesse sentido, este Tribunal sustenta que o tribunal superior que resolve o recurso deve ser controlado, em virtude do recurso contra a falha condenatória e para não fazer ilusoriamente o direito a ser ouvido em condições de igualdade, que o tribunal inferior cumpra com seu dever de expor uma avaliação que tem em conta tanto a prova de carga como de descarga. Mesmo que o tribunal inferior opte por avaliar a prova de forma conjunta, você deve expor claramente quais pontos existem coincidências e quais são as contradições na mesma medida, bem como ocupar-se das objeções que a defesa fizer sobre pontos ou aspectos concretos desses meios de prova. Esses aspectos propostos pela defesa no recurso contra a condenação não tiveram resultados suficientes por parte do tribunal superior no presente caso.
309 Conforme Declaração feita pelo perito Carlos Fuentes Maureira antes da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013.
290. Em consequência, o recurso de nulidade do que dispôs os senhores Florêncio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo e Juan Ciriaco Millacheo Licán e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles não se ajustaram aos requisitos básicos necessários para cumprir com o Artigo 8.2.h da CADH, de modo que se violou seu direito a recorrer da sentença condenatório.
* * *
291. Pelas razões expostas, a Corte IDH concluiu que o Estado violou o direito de repetição da queda, consagrada no Artigo 8.2.h da CADH, em relação ao Artigo 1.1 deste tratado, em prejuízo dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán e Juan Ciriaco Millacheo Licán e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles.
3. Dever de Adotar Disposições de Direito Interno
292. O Tribunal observa que a controvérsia a respeito do desenho normativo do recurso de nulidade está circunscrita à amplitude das causas do mesmo estabelecidas no CPP ( Parágrafos 263 a 266 supra ) . O Chile manteve que a causal do Artigo 374 . e ) do código referido permite o exame de aspectos práticos por meio da revisão do juízo probatório realizado pela qual, sem que isso implique a possibilidade de fixar novamente os fatos por parte do ad quem 310 , e em seu escrito de alegados finais sustentou, adicionalmente, que a causal do Artigo 373 . b ) tem por objeto garantir a correta aplicação do direito e permitir “a revisão de aspectos práticos, por exemplo, quando o tribunal examina os fatos já acreditados e os de uma qualificação jurídica distinta ” . Por sua parte, os representantes entendem que a causalidade do Artigo 374 . e ) deste código, tal como está estabelecido, não permite a revisão de “ fatos [ ou ] pressuposto factual das sentenças ” e é limitada ao 310 regulamento que diz causa permite “ [ n ] a prática a revisão de questões fáticas [ por meio do ] controle da valoração da prova e do razoamento probatório realizado pelo tribunal inferior ” , tanto desde a leitura de sentenças que transcrevem integralmente as declarações de testemunhos e peritos, como desde a possibilidade de apresentar prova da casual invocada, o que se traduz em que “ ad quem, entre outras práticas, ouve as faixas de áudio que constituem o registro oficial da audiência de suco oral ” . Essa causalidade do Artigo 374 . e ) implica , para o Estado, um “ controle sobre o motivo probatório ” no sentido de fazer não um “ juízo sobre o fato ” mas sim um “ juízo sobre o juízo ” , particularmente no que diz respeito à “ motivação ” e o que “ consiste mais bem em uma reprovação de direito, sobre a falta ou inadequação da fundamentação dos fatos, com base entre outras disposições, nas regras da sanidade crítica e no dever do tribunal de fundamentar suas resoluções, mas com uma relação evidente sobre os assuntos " aspectos de direito ”. A Comissão IDH não ofereceu argumentos específicos sobre a compatibilidade das causas do recurso de nulidade com o direito de recorrer da sentença ( direito ao duplo grau de jurisdição ) .
293. A respeito do argumento afirmativo sobre o artigo 373 . b ) do CPP, a Corte IDH observa que, abaixo da referida causalidade de nulidade, pode-se controverter a sentença por “ aplicação errônea do direito ” . A Corte IDH não pode concluir, a partir da análise do texto dessa disposição, que a mesma satisfaz a exigência de eficácia do recurso, mas que sua formulação normativa não impõe ao tribunal o dever de realizar um exame de natureza que permita resolver os argumentos propostos pelas recorrentes sobre as determinações dos fatos que são imputados ao condenado e que constituem o pressuposto fundamental da cominação do fato penal pelo Estado ao acusado. Trata-se de uma causalidade que, se bem poderia levar implicações indiretas a respeito da base prática do caso em virtude da interdependência que na atividade jurisdicional existe entre as determinações práticas e a aplicação do direito ( supra Parágrafo 270 . d ) , por sua redação não outorga segurança jurídica ao condenado a respeito da possibilidade de apresentar agravamentos sobre perguntas práticas.
294. Quanto à causalidade de nulidade estabelecida no literal e ) do Artigo 374 do CPP, está em conformidade com o critério de eficácia do recurso que tem o direito de ser feito em virtude do Artigo 8.2.h da CADH, a Corte IDH informa que as perícias que ocorrem no expediente sobre o alcance dessa causalidade são levadas a conclusões contrarias 311 . É possível constatar que dita causal outorga a possibilidade de impugnar a sentença quando na sentença não se observam os requisitos que o Artigo 342 deste mesmo CPP impõe ao juiz, entre os quais se encontra aqui de fazer uma “ exposição clara, lógica e completa de cada um dos assuntos e circunstâncias que se diferem por provados, forem os favoráveis ou desfavoráveis ao acusado, e [ o ] da valorização dos meios de prova que fundamentam suas conclusões de acordo com o litígio no Artigo 297 ” ( Parágrafo 272 supra ) . O Artigo 297 do CPP, por sua vez, estabelece como critérios de apreciação da prova “ os princípios da lógica, as máximas da experiência e os conhecimentos cientificamente afiançados ” , estabelece a obrigação de “ fazer carga em sua fundamentação de toda a prova produzida, mesmo daquela que desestimou, afetando nesse caso as razões que houver tido em conta para fazê-lo ” e impõe “ o assinalamento dos meios de prova mediante os quais se derem por acreditados cada um dos fatos e circunstâncias que se derem por provados ” e que “ ess [ a ] fundamentação deverá permitir a reprodução do razoamento utilizado para alcançar as conclusões que chegarem a frase ” ( supra Parágrafo 272 ) .
295. A Corte IDH informa que o texto do Artigo 374 . e ) do CPP estabelece uma causalidade de nulidade absoluta com base nos deveres de motivação e valoração probatória consagrados nessa mesma normativa processual. Ademais do anterior, lhe consta a este Tribunal que de acordo com o Artigo 381 do CPP, ao tribunal superior que resolve o recurso se lhe deve remitir no só a sentença recorrida e o escrito de interposição do recurso, senão também as atuações determinadas impugnadas ou o registro da audiência do juízo oral ( supra Parágrafo 272 ) que, segundo o perito Fuentes Maureira, se corresponde com os áudios da audiência pública. Nesse sentido, a causal do Artículo 374 . e desse CPP permite que o recorrente interponha argumentos que não só se refiram à retitude interna da fundamentação da sentença condenatória e sua apreciação da prova, senão que também possibilita que se ofereça como parâmetro para sustentar esses argumentos aquelas atuações e provas rendidas no juício oral que, segundo estime o recorrente, foram indevidamente valorados e suas conclusões indevidamente fundamentadas na sentença condenatória.
296. Enquanto a posição sustentada pelas partes relativa à interpretação que tribunais nacionais haviam dado à causal de nulidade absoluta do artigo 374 . e ) do CPP, os extratos de sentenças citadas pelo Estado 312 demonstram que nesses casos o tribunal superior fez uma análise que supera questões estritamente jurídicas em relação com a valoração da prova e que, ao contrário, envolvem um exame que contrasta o acervo probatório do caso com a valoração e consequências jurídicas que o tribunal inferior fez do mesmo. A respeito, a Corte IDH nota que se trata de sentenças recentes dos anos 2009, 2012 e 2013. A Corte IDH adverte que, por sua vez, os representantes chamaram a atenção a respeito da existência de outras sentenças internas nos que o alcance da referida causal de nulidade é restritivo sobre este ponto e afirmam a impossibilidade de analisar questões relativas à fixação dos fatos no juízo oral. Estas decisões datam dos anos 2010, 2011 e 2012. Nessas sentencias se sustentou uma interpretação que reduz o âmbito de revisão a questões eminentemente relativas à devida aplicação das regras do direito probatório.
297. A Corte IDH considera que os elementos aportados não são suficientes para concluir que a causal do Artigo 374 . e ) do CPP não cumpre com o padrão de recurso eficaz garantido no Artigo 8 . 2 . h da CADH no que respeita a sua amplitude para compreender a impugnação de questões fáticas por meio de argumentações referidas ao juízo probatório realizado pelo tribunal inferior. Tomando em conta que existem mutuas implicações entre as dimensões fática, probatória e jurídica da sentença penal ( supra Parágrafo 270 . d ) , a Corte considera que, não sendo uma conclusão derivável do texto da causal referida, não está provado que sob a mesma não seja possível impugnar questões relativas à base fática da sentença por meio de exame do juízo probatório do mesmo. Portanto, a Corte IDH conclui que no presente caso o Estado não violou o dever de adotar disposições de direito interno, estabelecido no Artigo 2 da CADH, em relação com o direito de recorrer da sentença consagrada no Artigo 8 . 2 . h da mesma, em prejuízo das oito presumidas vítimas do presente caso.
298. Não obstante, esta Corte insiste em que a interpretação que os tribunais internos realizem da referida causal deve assegurar que se garantam o conteúdo e critérios desenvolvidos por este Tribunal respeito do direito a recorrer da sentença ( supra Parágrafo 270 ) . O Tribunal reitera que as causais de procedência do recurso assegurado pelo Artigo 8 . 2 . h ) da CADH devem possibilitar que se impugnem questões com incidência no aspecto fático da sentença condenatória já que o recurso deve permitir um controle amplo dos aspectos impugnados, o que requer que se possa analisar questões fáticas, probatórias e jurídicas nas que está fundada a sentença condenatória.
312 Tanto o Estado como os representantes citam extratos de sentenças internas de resoluções de recursos de nulidade em apoio às suas respectivas posições, mas que estão mencionados no escopo da mencionada causalidade em relação à sua possibilidade de examinar questões de natureza factual no marco do juízo sobre condutas reprovadas penalmente. O Tribunal levará em consideração as informações sobre as decisões internas na medida em que não foram contestadas pelas partes em relação à veracidade de seu conteúdo, mas tenderá a contar que não foi transportado o texto completo das decisões senão citas de partes das mesmas, por isso quais serão valoradas dentro do acervo probatório anterior a esta Corte.
VII . 3 – DIREITOS À LIBERDADE PESSOAO E À PRESUNÇÃO DE INOCÊNCIA ( ARTIGOS 7 . 1 , 7 . 3 , 7 . 5 E 8 . 2 313 DA CADH )
A) Argumentos da Comissão IDH e das partes
299. A Comissão IDH não se pronunciou sobre este tema.
300. A FIDH alegou a violação do direito à liberdade pessoal em prejuízo de Aniceto Norín Catrimán, Pascual Pichún Paillalao, Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia, José Huenchunao Mariñán e Juan Ciriaco Millacheo Licán, refiriéndose de maneira conjunta à arbitrariedade da prisão preventiva, à violação do direito ser julgado dentro de um lugar razoável ou ser posto em liberdade e violar o princípio da presunção da inocência. Sinalizou que “ [ h ] aver [ em ] sido encarcerad [ o ] s por um período superior a um ano, por ser considerado um perigo para a segurança da sociedade, constitui um encarceramento arbitrário ” e que “ [ n ] ão existe resolução no processo que se refira ao perigo para a investigação ou ao perigo de fuga dos imputados ” .
301. O CEJIL alegou que a violação do direito à liberdade foi produzida devido à arbitrariedade da detenção e da prisão preventiva decretada contra de Víctor Ancalaf Llaupe, e sustentou que ele cometeu uma violação do princípio da presunção de inocência e da violação do direito a ser julgada dentro de um prazo razoável ou a ser posto em liberdade. Afirmou que “ a detenção e prisão preventiva decretada contra Víctor Ancalaf Llaupe adoeceu de 2 irregularidades fundamentais : ( i ) a medida decretada não foi motivada, e ( ii ) a prisão preventiva não respondeu a multas processuais ” . Alegou que sua detenção foi ordenada “sem justificar um objetivo legítimo, e sem individualizar os meios probatórios que mereciam a adoção de uma medida tão restritiva quanto a privação da liberdade de um processo ” . Assim mesmo, argumentou que o auto de processamento “ foi baseado em tentativa produzida sob segredo sumário, em violação do princípio do contraditório e da ampla defesa ” . O CEJIL alegou que o auto de processo contra o senhor Ancalaf e as denegações das solicitações de liberdade provisória foram fundadas apenas na causa de “ perigo para a segurança da sociedade ” , o que implica “ uma presunção legal absoluta de periculosidade ” que “ contraria a CADH, tornando arbitrária a medida ” e que por tratar de um “ critério de não processo ” , isto “ violou o princípio de a presunção de inocência de Ancalaf e converteu arbitrariamente a prisão preventiva decretada em contra si ” . Sinalizou que a prisão preventiva era “ uma consequência automática do auto de processamento ”, refletindo “ a particularidade do sistema inquisitivo onde não aparece claramente separada das noções de processo e punição ” . Além disso, alegou que “ [ o ] processo com arreglo à Lei Antiterrorista converte em regra geral o estabelecimento e vigilância da prisão preventiva ” , “ prática [ que ] vulnera a garantia de presunção de inocência ” . O CEJIL alegou que violou o Artigo 2 da CADH em relação ao regulamento da causa de “ perigo para a segurança da sociedade ” .
302. O Estado não se referiu especificamente à prisão preventiva das vítimas, mas se referiu em termos gerais à normativa interna vigente que determina a prisão preventiva e sua aplicação no Chile. Assinalou que dita medida cautelar “ não infringe o princípio da presunção de inocência, dado seu caráter excepcional e preventivo, constituindo, assim mesmo, uma medida imprescindível para salvaguardar a segurança da investigação, da ofensa e da sociedade, em certos casos ” . Supõe-se que “ o juiz não é obrigado a decretar a prisão preventiva, nem sequer quando se trata de delitos graves com altas penas ” , “ incluindo os delitos terroristas ” e que o “ alto padrão de evidência que deve ser apresentado ao tribunal para que seja colocado na prisão preventiva, é argumento suficiente para desfazer as alegações que foram plantadas a respeito desta medida cautelar ” . Sustentou que “ a Lei antiterrorista não representa alguma norma especial que permita estender a prisão preventiva ” . Foi referido à causa de prisão preventiva relativa ao “ perigo para a segurança da sociedade ou do ofendido ” ( Parágrafo 359 infra ) .
313 As disposições pertinentes da CADH são transcritas abaixo. 307.
B ) Marco normativo interno
303. Constituição Política . – Em seu Artigo 19, número 7, literal e f, a Constituição Política da República do Chile estabelece : e ) A liberdade provisória será realizada a menos que a detenção ou a prisão preventiva seja considerada pelo juiz como necessária para as investigações do resumo ou para a segurança da ofensa ou da sociedade. A lei estabelecerá os requisitos e modalidades para obtê-la. A resolução que obriga a liberdade provisória aos processos pelos delitos a que se refere o Artigo 9º, deverá sempre ser elevada em consulta. Esta e a apelação da resolução que se pronuncia sobre o desencarceramento serão conhecidas pelo Tribunal Superior que corresponde integrado exclusivamente por membros titulares. A resolução que você julgará e obrigará a liberdade exigirá ser acordada por unanimidade. Durante a liberdade provisória, o império cairá sempre às medidas de vigilância da autoridade que a lei contempla ; f ) Nas causas criminosas não se poderá obrigar o acusado a declarar sob juramento sobre fato próprio; tampouco poderia ser obrigado a declarar contra este seus ascendentes, descendentes, cônjuge e demais pessoas que, segundo os casos e circunstâncias, sinalizam a lei ;
304. O CPP. A prisão preventiva do senhor Víctor Ancalaf Llaupe foi regida pelo litígio no CPP de 1906. O Artigo 274 da referida normativa regulamenta o período do processo de imputação e o Artigo 363 da mesma regulamenta os motivos pelos quais eles poderiam “ negar a liberdade provisória ” e os motivos das multas pelos quais “ [ s ] e entend [ ia ] que a detenção ou prisão preventiva é [ ra ] necessária ” 314 . Assim mesmo, o Artigo 277 do CPP dispõe que “ ou o processo de detenção se converte em prisão preventiva ” . A seguir transcrevem-se as normas do código referido relevantes sobre a matéria.
2. DA DETENÇÃO
I. Regime Geral
Art. 251. Para garantir a ação da justiça, os juízes poderão decretar a detenção de uma pessoa na forma e nos casos determinados pela lei. Artigo 252. Pela detenção se priva a liberdade por breve tempo a um individuo contra quem aparecem fundadas suspeitas de ser responsável de um delito, ou aquele contra quem aparece motivo que induz a crer que não há de prestar à justiça a cooperação oportuna a que o obriga a lei, para a investigação de um fato punível. Artigo 253. Nenhum habitante da República pode ser detido senão por ordem de funcionamento público expressamente facultado pela lei e depois de que ela tenha ordenado ou mor intimado em forma legal, a menos que seja prejudicado em delito flagrante, e, neste caso, para o único objeto de ser conduzido antes do juiz competente. Artigo 254. A detenção poderá ser verificada : 1° Por ordem de juiz que instrui um resumo ou conhecimento do delito ; ( … ) Artigo 255. O juiz que instruiu um resumo poderá decretar a detenção: 1° Quando, estando estabelecida a existência de um fato que apresenta os caracteres de delito, tenha o juiz fundado suspeitas para reputação de autor, cúmplice ou encarregado a quem cuja detenção se ordenar ; ( … )
314 O perito Mauricio Duce explicou que o Artigo 10 Inciso Segundo da Lei 18.314 fez aplicável ao caso as disposições do Título VI da Lei 12.927 ( Sobre Segurança do Estado de 26 de agosto de 1975 ) , o qual em seu Artigo 27 Inciso Segundo fez aplicável o Título II do Livro II do Código de Justiça Militar ( CJM ) , vigente à época. Finalmente, dito CJM em seus Artigos 137, 138, 140 e 142, fez aplicáveis certas disposições do CPP relacionadas com, inter alia, o auto de processamento e a liberdade provisória. O Artigo 140 do CJM é aplicável ao Artigo 274 do CPP, enquanto o Artigo 142 do CJM aplica as disposições do CPP com respeito à liberdade provisória. Conforme Declaração prestada em 15 de maio de 2013 pelo perito Mauricio Alfredo Duce Julio diante do MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folha 38 ) . Além disso, a Corte IDH constatou que o Ministro Instrutor se referiu Ao artigo 275 do CPP no auto de processo emitido em contra o senhor Ancalaf LLaupe.
3. DO PROCESSAMENTO E DA PRISÃO PREVENTIVA
Artigo 274 . - Depois que o juiz interrogou ao acusado, ele terá um processo, se dos antecedentes resultar : 1° Que está justificada a existência do delito que se investiga, e 2° Que aparecem presunções fundadas para estimar que o acusado teve participação no delito como autor, cúmplice ou encarregado. O juiz será acusado por cada um dos crimes puníveis que serão imputados, quando ocorrerem as circunstâncias sinalizadas. Artículo 275 . - A resolução de que o acusado será feito em um processo ou mandato de liberdade será fundado e expresso se for reunido ou não nas condições determinadas no Artigo 274. O que for feito em um processo enunciará, além disso, os antecedentes tidos em consideração e descreverá sucintamente os aspectos que os constituem. infrações penais imputadas. Na mesma resolução, o juiz ordenará a filiação do processo pelo serviço correspondente e concederá o cancelamento do processo, garantindo em seu caso o valor do financiamento, quando o delito pelo 047 qual se lhe ajuíza haja procedente esse beneficio em algumas das formas previstas nos Artigos 357 ou 359, a menos que existe um motivo para mantê-lo na prisão preventiva, o que deverá ser expresso. Se for necessário, as decisões que se referem ao Inciso precedente poderão ser ditadas em resoluções separadas. Artigo 276 . - A resolução de algum processo imputado será notificada ao privado de liberdade na forma estabelecida no Artigo 66. Se o processo for encontrado em liberdade e você for autorizado ou mandatário constituído no processo, será notificado a este por cédula. De fato, o tribunal arbitrará as medidas para sua mais pronta notificação pessoal. Artículo 277 . - Pelo processo de detenção, a detenção é realizada em prisão preventiva.
4. DISPOSICIÇÕES COMUNS À DETENÇÃO E À PRISÃO PREVENTIVA
Artigo 280. ( 302 ) Toda ordem de detenção ou de prisão será expedida por escrito, e para levar a efeito, o juiz ou a autoridade que o ordenador despachará um mandato firmado, em que esta ordem se encontre transcrita literalmente. Artigo 281. ( 303 ) O mandato de detenção ou prisão conterá : 1° A designação do funcionário que expirará ; 2° O nome da pessoa que será encarregue de sua execução, se o encargo não for feito de um modo genérico à força pública representada pela política de segurança ou por algum corpo de exército, ou de outro modo ; 3° O nome e a alcunha da pessoa que deve ser apreendida ou, por defeito, as circunstâncias que a individualidade ou determina; 4° O motivo da detenção ou prisão sempre que alguma causa grave não seja omitida; 5° A determinação do cárter ou local público de detenção onde deve ser apreendido, ou de sua casa quando assim for decretado. 6° A circunstância de você não dever ou manter a incomunicabilidade; e 7° A firma entra no funcionário e no secretário, se o tiver. [ ... ]
Título IX DA LIBERTADE PROVISÓRIA
Art. 356. A liberdade provisória é um direito de todo detido ou preso. Este Direito poderá ser exercido sempre, na forma e nas condições previstas neste Título. A prisão preventiva apenas durará o tempo necessário para o cumprimento das multas. Juiz, ao resolver uma solicitação de liberdade, sempre levará em especial consideração o tempo em que o detido ou preso haja estado sujeito a ela. A detenção ou o preso será posto em liberdade em qualquer estado da causa em que sua inocência apareça. Todos os funcionários que intervêm em um processo são obrigados a dilatar, ao menos possível, a detenção dos inculpados e a prisão preventiva dos processos. ( … ) - 106 - Artigo 363. Só poderá ser negada a liberdade provisória, por resolução fundada, com base em antecedentes qualificados do processo, quando a detenção ou prisão for estimada pelo juiz como necessária para o sucesso das investigações do sumário, ou quando a liberdade da detenção ou prisão for perigosa para a segurança da sociedade ou da ofensa. Você entenderá que a detenção ou prisão preventiva é necessária para o sucesso das investigações, apenas quando o juiz considerar que existe uma suspeita grave e fundada de que o imputado pode obstaculizar a investigação, por meio de histórias como a destruição, modificação, ocultação ou falsificação de elementos de teste; ou quando você pode induzir a coimputados, testemunhas, peritos ou terceiros para que informem falsamente o que se comporta de maneira desleal ou reticente. Para estimar se o resultado da liberdade imputada ou não é perigoso para a segurança da sociedade, o juiz deverá considerar especialmente algumas das seguintes circunstâncias: a gravidade da pena atribuída ao delito; o número de delitos que são imputados e o caráter dos mesmos; a existência de processos pendentes; a decisão de encontrar será sujeita a alguma medida cautelar pessoal, em liberdade condicional ou ao cumprimento de algumas das penas substitutivas contempladas na lei N° 18.216; a existência de condenações anteriores cujo cumprimento se encontra pendente, atendendo à gravidade dos delitos de que tratam, e ele deve ser atuado em grupo ou quadrilha. Você entenderá que a segurança da vítima do crime se encontra em perigo pela liberdade da detenção ou preso quando existem antecedentes qualificados que permitem presumir que você pode realizar atentados contra ela ou seu grupo familiar. Para a aplicação desta norma, bastará que esses antecedentes constem ao juiz por qualquer meio. O tribunal deverá deixar de constar no processo, de forma detalhada, os antecedentes qualificados que foram obstados à liberdade provisória, quando não puder mencioná-los na resolução, por afetar o sucesso da investigação . ( … ) Artigo 364. ( 315 ) A libertade provisória se pode pedir e outorgar em qualquer estado de justiça. 305. CPP. A prisão preventiva está regulamentada nos Artigos 139 a 154 do CPP de 2000 ( Parágrafo 101 supra ) . A prisão preventiva de Juan Patricio Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán, Patricia RoxanaTroncoso Robles, Aniceto Norín Catrimán e Pascual Pichún Paillalao foi regida por este CPP. Transcrevem-se em seguida as disposições pertinentes ao presente caso: Artigo 139 . - Procedimento da prisão preventiva. Toda pessoa tem direito à liberdade pessoal e à segurança individual. A prisão preventiva só será realizada quando as demais medidas cautelares pessoais forem insuficientes para garantir as finalidades do procedimento. Artigo 140 . - Requisitos para ordenar a prisão preventiva. Uma vez formalizada a investigação, a Corte IDH, uma petição do MP ou do Querelante, poderá decretar a prisão preventiva do Imputado sempre que o solicitante acreditar que se cumprem os seguintes requisitos : a ) Que existam antecedentes que justifiquem a existência do delito que está sendo investigado ; b ) Que existam antecedentes que permitam presumir fundamentalmente que o imputado tenha tido participação no delito como autor, cúmplice ou encarregado, e c ) Que existam antecedentes qualificados que permitam ao tribunal considerar que a prisão preventiva é indispensável para o sucesso de diligências precisas e determinadas da investigação, ou que a liberdade do imputado é perigosa para a segurança do sociedade ou ofensa. Você entenderá que a prisão preventiva é indispensável para o sucesso da investigação quando existe uma suspeita grave e fundada de que o imputado pode obstaculizar a investigação por meio da destruição, modificação, ocultação ou falsificação de elementos de prova; ou quando você pode induzir a coimputados, testemunhas, peritos ou terceiros para que informem falsamente o que se comporta de maneira desleal ou reticente. Para avaliar se a liberdade do imputado resulta ou não é perigosa para a segurança da sociedade, a Corte deverá considerar especialmente algumas das seguintes circunstâncias : a gravidade da pena atribuída ao delito e o número de delitos que são imputados e o caráter dos mesmos; a existência de processos pendentes; a pessoa que procurar se submeterá a alguma medida cautelar pessoal, em liberdade condicional ou gozando de alguns dos benefícios alternativos à execução das penas privativas ou restritivas de liberdade contempladas na lei; a existência de condenações anteriores cujo cumprimento se encontra pendente, atendendo à gravidade dos delitos de que tratam, e o fato de haver atuado em grupo ou quadrilha
315 Texto estabelecido pelo Decreto Lei 2.185, de 12 de abril de 1978.
Artigo 141 . – Improcedência da prisão preventiva. Não se poderá ordenar a prisão preventiva quando esta aparecer desproporcional em relação à gravidade do delito, às circunstâncias de seu cometimento e à sanção provável. Não procederá a prisão preventiva : [ … ] c ) Quando o tribunal considerar que, em caso de condenação, o imputado poderá ser objeto de alguma das medidas alternativas à privação ou restrição de liberdade contempladas na lei e este acreditar ter vínculos permanentes com a comunidade, que deem conta de seu vínculo familiar ou social [ … ] . Artigo 142 . – Tramitação da solicitação de prisão preventiva . A solicitação de prisão preventiva poderá ser solicitada verbalmente na audiência de formalização da investigação, na audiência de preparação do suco oral ou na audiência do suco oral. Também poderá solicitar em qualquer etapa da investigação, respeito da imputação contra quem se houver formalizado esta, caso em que o juiz fixará uma audiência para a resolução da solicitação, citando a ela ao imputado, seu defensor e os demais intervenientes. A presença do imputado e do seu defensor constitui um requisito de validade da audiência para que seja resolvida a solicitação de prisão preventiva. Uma vez expostos os fundamentos da solicitação por quem a houver formulada, o tribunal ouvirá em todo o caso ao defensor, aos demais intervenientes se estiverem presentes e quiser fazer uso da palavra e do imputado. Artigo 143 . - Resolução sobre a prisão preventiva. Ao concluir a audiência, o tribunal pronunciar-se-á sobre a prisão preventiva por meio de uma resolução fundada, na qual expressará claramente os antecedentes qualificados que fundamentaram a decisão. Artigo 144 . – Modificação e revogação da resolução sobre a prisão preventiva. A resolução que ordenar ou cancelar a prisão preventiva será modificável de ofício ou uma petição de qualquer dos intervenientes, em qualquer estado do procedimento. Quando o imputado solicitar a revogação da prisão preventiva, o tribunal poderá cancelar o plano; assim mesmo, você poderá citar a todos os intervenientes para um público, com o objetivo de abrir o debate sobre a subsistência dos requisitos que autorizam a medida. Em todo o caso, será obrigado a este último procedimento quando se passar por dois meses desde o último debate oral em que foi planejada ou mantida a prisão preventiva . [ … ] Artigo 145 . – Substituição da prisão preventiva e revisão de ofício. Em qualquer momento do procedimento do tribunal, de ofício ou de petição de parte, poderá substituir a prisão preventiva por algumas das medidas contempladas nas disposições do Parágrafo 6 deste Título [ Outras medidas cautelares pessoais ] . Transcorridos seis meses desde que foi planejada a prisão preventiva ou desde o último debate oral em que ela foi decidida, o tribunal citará de ofício a uma audiência, com o fim de considerar sua cessação ou prorrogação. Artigo 146 . - Cuidado para substituir a prisão preventiva. Quando a prisão preventiva foi ou deve ser imposta para garantir o comparecimento do imputado ao juízo e a eventual execução da pena, o tribunal poderá autorizar sua substituição por uma cautela econômica suficiente, o que o impedirá . [ … ] [ … ] Artigo 149 . - Recursos relacionados com a medida de prisão preventiva. A resolução que ordenar, manter, negar o lugar ou revogar a prisão preventiva será apelável quando a houver tiver sido prolatada em uma audiência. Nos demais casos não será suscetível de recurso algum. Artigo 150 . – Execução da medida de prisão preventiva . [ … ] O imputado será tratado em todo momento como inocente. A prisão preventiva se cumprirá de maneira que não adquira as características de uma pena, nem provoque outras limitações necessárias para evitar a fuga e para garantir a segurança dos demais internos e das pessoas que cumpram funções ou por qualquer motivo se descubram no recinto [ … ] [ … ] Artigo 152 . – Limites temporais da prisão preventiva. O tribunal, de ofício ou de petição de qualquer interveniente, decretará a extinção da prisão preventiva, desde que não subsistam os motivos que a houverem justificado [ … ] . [ … ] Artigo 154 . – Ordem judicial. Toda ordem de prisão preventiva ou de detenção será expedida por escrito pelo tribunal e conterá [ … ] b ) O motivo da prisão ou detenção [ … ] .
C ) Considerações da Corte
306. A análise jurídica desta alegada violação será dividida nas seguintes partes : a ) Considerações gerais sobre liberdade pessoal, prisão preventiva e presunção de inocência, e b ) Exame das alegadas violações : i . Prisão preventiva imposta a Víctor Manuel Ancalaf Llaupe ; ii . Prisão preventiva imposta a Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo, José
1. Considerações gerais sobre liberdade pessoal, prisão preventiva e presunção de inocência
a ) A prisão preventiva na CADH
307. As disposições pertinentes da CADH são as seguintes: Artigo 7. Direito à Liberdade Pessoal 1 . 2 . Toda pessoa tem direito à liberdade e à segurança pessoal. Ninguém pode ser privado de sua liberdade física, salvo pelas causas e nas condições fixadas de antemão pelas Constituições Políticas dos Estados Partes ou pelas leis ditadas em conformidade com elas . 3 . [ … ] Ninguém pode ser alguma vez detido ou encarcerado arbitrariamente . 5 . Toda pessoa detida ou retida deve ser levada, sem demora, diante de um juiz ou outro funcionário autorizado pela lei para exercer funções judiciais e terá direito a ser julgada dentro de um prazo razoável ou a ser posta em liberdade, sem permissão de que continue o processo. Sua liberdade poderá estar condicionada a garantias que assegurem sua conformidade no suco . [ … ] Artigo 8 . Garantias Judiciais [ … ] 2 . Toda pessoa acusada de delito tem direito a que se presuma sua inocência enquanto não se estabelece legalmente sua culpabilidade . [ … ]
308. Assim, o número 1 do Artigo 7 consagra em termos gerais o direito à liberdade e à segurança pessoal, e os demais números consagram aspectos específicos desse direito. A violação de quaisquer ditos numerais acarretará a violação do Artigo 7.1 da CADH, “ porque a falta de respeito às garantias da pessoa privada da liberdade de desenvolvimento, em suma, na falta de proteção do próprio direito à liberdade dessa pessoa ” 316 .
309. O princípio geral nesta matéria é que a liberdade é sempre a regra e a limitação ou restrição sempre é a exceção 317 . Tal é o efeito do Artigo 7.2, que dispõe : “ Ninguém pode ser privado de sua liberdade física, salvo pelas causas e nas condições fixadas de antemão pelas Constituições Políticas dos Estados Partes ou pelas leis ditadas conforme a elas ” . Mas o único cumprimento das formalidades legais não é suficiente, pois o Artigo 7.3 da CADH, ao afirmar que “ [ n ] inguém pode ser alvo de detenção ou encarceramento arbitrário ” , proíbe a detenção ou encarceramento por métodos que podem ser legais, mas que na prática resultam irrazoáveis, imprevisíveis ou cuidadosos de proporcionalidade 318 .
310. A aplicação deste princípio geral aos casos de detenção ou prisão preventiva surge como efeito combinado dos Artigos 7.5 e 8.2. Em virtude disso, a Corte IDH estabeleceu que o regulamento geral deve ser a liberdade do imputado enquanto se resolve sobre sua responsabilidade penal 319 , já que este goza de um estado jurídico de inocência que impõe que receba do Estado um trato acordado com sua condição de pessoa não condenada. Em casos excepcionais, o Estado poderá recorrer a uma medida de encarceramento preventivo para evitar situações que possam pôr em risco a execução das multas do processo 320 . Para que uma medida privativa de liberdade se encontre em concordância com as garantias consagradas na CADH, a sua aplicação deve levar um carácter excepcional e respeitar o princípio de presunção de inocência e os princípios de legalidade, necessidade e proporcionalidade, indispensáveis numa sociedade democrática 321 .
316 Conforme Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez. Versus Equador, Parágrafo 54, e Caso Barreto Leiva Versus Venezuela, Parágrafo 116.
317 Conforme Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez. Versus Equador, Parágrafo 53; Caso Tibi Versus Equador. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 7 de setembro de 2004. Série C nº 114, Parágrafo 106, e Caso Barreto Leiva Versus Venezuela, Parágrafo 121.
318 Conforme Caso Gangaram Panday Versus Suriname. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 21 de janeiro de 1994. Série C nº 16, Parágrafo 47, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo127.
311. A Corte IDH também especificou as características que devem ter uma medida de detenção ou prisão preventiva para ajustar as disposições da CADH : a ) É uma medida cautelar e não punitiva : deve ser dirigida a registrar multas legítimas e razoavelmente relacionadas ao processo penal em curso. Não é possível converter uma pena antecipada ou basear-se em multas preventivas gerais ou preventivas especiais atribuíveis à pena 322 . b ) Deve-se fundar elementos probatórios suficientes : Para disponibilizar e manter medidas como a prisão preventiva devem existir elementos probatórios suficientes que permitam supor razoavelmente que a pessoa alguma vez no processo tenha participado do ilícito que está sendo investigado 323 . Verifique se este material pressuposto constitui um primeiro passo necessário para restringir o direito à liberdade pessoal por meio de uma medida cautelar, pois, se não existirem, pelo menos, elementos que permitam vincular a pessoa ao elemento punível investigado, também será necessário garantir as multas do processo. Para a Corte IDH , a suspeita tem que ser fundada em assuntos específicos, isto é, não em meras conjecturas ou intuições abstratas 324 . Ao mesmo tempo, deduz-se que o Estado não deve ser detido para depois investigar, pelo contrário, só está autorizado a privar a liberdade de uma pessoa, desde que alcance o conhecimento suficiente para poder levá-la a juízo 325 . c ) Está sujeito a revisão periódica: A Corte IDH tem o dever de aliviar que não deve prolongar se não subsistirem as razões que motivaram sua adoção. Também assistiu às autoridades nacionais as acusações de valorar a pertinência ou não a manutenção das medidas cautelares emitidas em conformidade com seu próprio ordenamento. Ao realizar esta tarefa, as autoridades nacionais devem oferecer os fundamentos suficientes que permitam conhecer os motivos pelos quais os quais mantêm a restrição da liberdade 326 , o qual, para que não se erija em uma privação de liberdade arbitrária, de acordo com o Artigo 7.3 da CADH, deve ser baseado na necessidade de garantir que a detenção não impedirá o desenvolvimento eficiente das investigações e iludirá a ação da justiça 327 . A Corte IDH Relata, além disso, o juiz não tem que esperar até o momento de prolatar a sentença absolutória para que uma pessoa detida recupere sua liberdade, mas deve ser avaliado periodicamente se foram mantidas as causas da medida e da necessidade e a proporcionalidade desta, assim como se o prazo da detenção tiver ultrapassado os limites que impõem a lei e a razão. Em qualquer momento em que a prisão preventiva não satisfaça estas condições, você deverá decretar a liberdade, sem prejuízo de que o processo correspondente continue 328 .
319 Conforme Caso López Álvarez Versus Honduras. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 1 de fevereiro de 2006. Série C No. 141, Parágrafo 67, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo157.
320 Conforme Caso Suárez Rosero Versus Equador. Fundo, Parágrafo 77; Caso Usón Ramírez Versus Venezuela. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 20 de novembro de 2009. Série C nº 207, Parágrafo 144, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 157.
321 Conforme Caso " Instituto de Reeducação do Menor " Versus Paraguai. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 2 de setembro de 2004. Série C nº 112, Parágrafo 228, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 158.
322 Conforme Caso Suárez Rosero Versus Equador. Fundo, Parágrafo 77; Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez Versus Equador, Parágrafo 103; Caso Barreto Leiva Versus Venezuela, Parágrafo 111, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 159.
323 Conforme Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez. Versus Equador, Parágrafo 101 - 102 ; Caso Barreto Leiva Versus Venezuela, Parágrafo 111 e 115, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 159.
324 325 326 327 Conforme Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez Versus Equador, Parágrafo 103.
325 Conforme Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez Versus Equador, Parágrafo 103.
326 Conforme Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez Versus Equador, Parágrafo 107; e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 163.
327 Conforme Caso Bayarri Versus Argentina. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 30 de outubro de 2008. Série C nº 187, Parágrafo 74, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 163.
312. De conformidade com o indicado, não é suficiente com o que é legal; além disso, é necessário que não seja arbitrário, o que implica que a lei e sua aplicação devem respeitar os requisitos seguintes : a ) Finalidade compatível com a CADH : a finalidade das medidas que privem ou restrinjam a liberdade devem ser compatíveis com a CADH ( Parágrafo 311 . a supra ) . A Corte indicou que “ a privação de liberdade do imputado não pode residir em multas preventivas gerais ou preventivas-especiais atribuíveis à pena, mas apenas se pode fundamentar [ … ] em um fim legítimo, a saber : garantir que o acusado não impedirá o desenvolvimento do procedimento nem iludirá a ação da justiça ” 329 . Nesse sentido, a Corte indicou reiteradamente que as características pessoais do suposto autor e a gravidade do delito que se imputam não são, por si mesmos, justificativa suficiente da prisão preventiva 330 . Assim mesmo, destacou que o processo de periculosidade não é presumido, mas deve ser realizada a verificação do mesmo em cada caso, fundamentada em circunstâncias objetivas e certas do caso concreto 331 . b ) Idoneidade: as medidas adotadas devem ser idôneas para cumprir com o fim perseguido 332 . c ) Necessidade : devem ser necessárias, é dizer, é preciso que seja absolutamente indispensável para conseguir o fim desejado e que não exista uma medida menos grave com respeito ao direito sob intervenção entre todas as aquelas que contam com a mesma idoneidade para alcançar o objetivo proposto 333 . Dessa forma, mesmo quando se tenha determinado o extremo relativo aos elementos probatórios suficientes que permitem supor a participação no ilícito ( Parágrafo 311. b supra ) , a privação da liberdade deve ser estritamente necessária para garantir que o acusado não impedirá seus processos de multas 334 . d ) Proporcionalidade : deve ser estritamente proporcional, desde que o sacrifício inerente à restrição do direito à liberdade não resulte exagerado ou desmedido diante das vendas que se obtêm mediante tal restrição e cumprimento da finalidade perseguida 335 . e ) Qualquer restrição à liberdade que não contenha uma motivação suficiente que permita avaliar se se ajusta as condições sinalizadas será arbitrária e, por tanto, violará o Artigo 7.3 da CADH 336 . Deste modo, para que se respeite a presunção de inocência ao ordenar medidas cautelares restritivas da liberdade é preciso que o Estado fundamente e acredite, de maneira clara e motivada, dependendo de cada caso concreto, a existência dos referidos requisitos exigidos pela CADH 337 .
328 Conforme Caso Bayarri versus Argentina, Parágrafo 76.
329 Conforme Caso Suárez Rosero Versus Equador. Fundo, Parágrafo 77, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 157.
330 Conforme Caso López Álvarez Versus Honduras. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 1 de fevereiro de 2006. Série C No. 141, Parágrafo 69, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 159.
331 Conforme Caso Barreto Leiva Versus Venezuela, Parágrafo 115, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo159.
332 Conforme Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez. Versus Equador, Parágrafo 93.
333 Conforme Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez Versus Equador, Parágrafo 93.
334 Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez Versus Equador, Parágrafo 103, e Caso Barreto Leiva Versus Venezuela, Parágrafo 111.
335 Conforme Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez Versus Equador, Parágrafo 93.
336 Conforme Caso García Asto e Ramírez Rojas Versus Peru, Parágrafo 128, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 158.
2. Exame das alegadas violações
a ) A prisão preventiva de Víctor Ancalaf Llaupe 338
i) Fatos pertinentes 313.
Como já foi indicado ( supra Parágrafo 137 ) , em 17 de outubro de 2002 o Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção editou o auto de processamento contra do senhor Víctor Ancalaf Llaupe e também se “ [ d ] esp [ achou ] ordem de apreensão em contra si ” . O senhor Ancalaf Llaupe foi preso em 6 de novembro de 2002 e, como foi processado, foi preso preventivamente. Não foram observadas considerações específicas a respeito da prisão preventiva, que foram produzidas como consequência do processo.
314. O auto de processo incluía uma lista de prova arrolada e um resumo dos assuntos investigados e, a respeito da vinculação de Víctor Manuel Ancalaf Llaupe com os referidos atos, indicava o seguinte no sétimo parágrafo : 7º. Que destes mesmos antecedentes e das próprias declarações indagatórias de Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, nas folhas 318 e 967, aparecem presunções fundadas para estimar que a este ele correspondeu a participação na qualidade do autor dos três delitos escritos anteriormente. Por estas considerações e visto, além disso, o disposto nos Artigos 15 do Código Penal ( CP ), 274, 275 e 276 do CPP, e 10 e 14 da Lei No 18.314, declara que Víctor Manuel Ancalaf Llaupe será processado como autor dos delitos terroristas resenhados nas considerações precedentes, ocorreram nos dias 29 de setembro de 2001, 3 e 17 de março do presente ano, contempladas no Artigo 2 No 4 da Lei No. 18.314 em relação ao Artigo 1 do mesmo texto legal.
315. Em 24 de abril de 2003, a defesa do senhor Ancalaf Llaupe apresentou uma solicitação de liberdade provisória , “ [ c ] onsiderando o tempo de privação de liberdade de [ sua ] representação e que não é possível pensar que sua liberdade pode alterar as diligências do resumo ” . A referida solicitação foi negada no dia seguinte pelo Ministro Instrutor 339 . Em 30 de abril de 2003, a defesa do senhor Ancalaf apresentou uma apelação de dita resolução, a qual foi negada em 5 de maio de 2003 pela Corte de Apelações de Concepção sem fundamentação expressa.
316. Outros meses após o início da privação de liberdade, em 7 de julho de 2003, a defesa do senhor Ancalaf apresentou uma nova solicitação de liberdade provisória, levando em consideração que “ [ e ] s t [ ava ] esgotada a investigação ” . No dia seguinte, o Ministro Instrutor negou-lhe a solicitação nos mesmos termos da negação de 25 de abril de 2003.
317. O senhor Ancalaf permaneceu detido em prisão preventiva até 30 de dezembro de 2003, data em que foi emitida a sentença condenatória em seu desfavor ( supra Parágrafo 144 ) .
337 Conforme Caso Palamara Iribarne Versus Chile, Parágrafo 198, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 159. A investigação referente aos atos estabelecidos neste capítulo sobre a prisão preventiva do senhor Ancalaf Llaupe se encontra no expediente do processo penal interno seguido contra Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, cuja cópia foi aportada neste processo ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos do CEJIL, anexo A, folhas 990 a 1018, e 1444 a 1520 ) , e na tentativa de melhor resolução apresentada pelo Estado por meio de escritos de 17 e 23 de outubro de 2013, com os quais trouxe uma cópia do expediente do processo penal seguido contra o senhor Ancalaf Llaupe . Assim mesmo, dita prova foi aportada durante o trânsito do caso diante da Comissão IDH ( expediente de anexos ao Informe de Fundo, anexo 6 e apêndice 1). 339 “ Aos quatro outros, atendeu o mérito de automóveis, o número de detalhes que se imputam ao acusado, o caráter dos erros e a conformidade com o Artigo 363, Incisos 1 e 3 do CPP, Artigos 142 do CJM e 27 da Lei 12.927, não há lugar para a liberdade provisória solicitada pelo acusado Victor Manuel Ancalaf, por estimar-se perigosa para a segurança da sociedade ” .
338 Conforme Resolução emitida em 25 de abril de 2003 pelo Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção ( expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos do CEJIL, anexo A, folha 1446 ) .
a . ii ) Considerações da Corte
318. No exame do auto de processo emitido em 17 de outubro de 2002 em desfavor de Víctor Ancalaf Llaupe, a partir de qualquer que seja o privilégio da liberdade, a Corte IDH constata que sua decisão não foi cumprida com a primeira extremidade necessária para restringir o direito à liberdade pessoal por meio da medida cautelar, em relação ao sinal da existência de elementos probatórios suficientes sobre a participação no ilícito que se investiga ( Parágrafo 311 . b supra ) . A lista de meios de prova arroladas e a afirmação de que os antecedentes e “ as próprias declarações indagatórias de Víctor Manuel Ancalaf Llaupe ” constituem “ presunções fundadas para estimar que a este ele correspondeu a participação na qualidade de autor dos três delitos ” investigados ( Parágrafo 314 supra ) , não permitiu constatar que se cumpriu com isso extremo. Deve ser registrado que o senhor Ancalaf Llaupe não teve seu conhecimento do expediente até junho de 2003, meses após a finalização do resumo, cujas atuações foram mantidas em reserva, na aplicação do Artigo 78 do CPP ( Parágrafos 138 a 140 supra ) . Foi recebido na etapa de plenário que poderia ter acesso ao expediente, mas foi com exceção dos cadernos reservados ( Parágrafos supra 142 a 144 ) .
319. O Tribunal Europeu de DH ( TEDH ) ao pronunciar-se sobre a detenção num caso relacionado com a investigação de um delito de carácter terrorista, então pode apresentar a situação de que um imputado é detido com base em informação fiável, mas esta informação não pode ser revelada ao imputado ou produzida diante um tribunal para não colocar em risco a fonte da mesma. O TEDH determinou que, mesmo que as dificuldades próprias na investigação e processamento de crimes de terrorismo sejam “ razoáveis ” , nem sempre podem ser avaliadas de acordo com os padrões de um crime convencional , “ as exigências derivadas de enfrentar a delinquência terrorista não podem explicar a expansão da noção de “ razoabilidade ” até o ponto de afetar a essência da salvaguarda garantida pelo Artigo 5 1 c ) ” da Convenção Europeia sobre DH ( CEDH ) 340 .
320. No presente caso, não consta que o segredo de todas as ações do resumo durante toda essa etapa do processo ( nenhum dos “ quadros reservados ” mesmo depois dela ) respondeu a uma medida necessária para proteger as informações que poderiam afetar a investigação. Consequentemente, a defesa do imputado não teve a oportunidade de descobrir nenhuma das ações e testes em que se baseou na privação de liberdade. Além disso, a afirmação feita pelo Ministro Instrutor no auto de processamento de que existem “presunções fundadas para estimar que [ ao senhor Ancalaf ] ele correspondeu à participação na qualidade do autor dos três delitos ” investigados, não foi acompanhada de informações específicas de que o imputado e sua defesa puderam ser controversos 341 . Em consequência, a Corte determinou que o Estado não cumpriu o requisito de 340 TEDH, Caso O'Hara versus Reino Unido ( UK - sigla em inglês ), nº 37555 / 97. Sentença de 16 de outubro de 2001, Parágrafos 33 a 35. O TEDH sinalizou que “as exigências de denúncia de um crime terrorista não podem justificar o alargamento da noção de ‘ razoabilidade ’ ao ponto em que a essência da salvaguarda assegurada pelo Artigo 5 § 1 ( c ) ( Artigo 5 - 1 - c ) seja prejudicada ” . 341 TEDH, Caso A e outros Versus Reino Unido, nº 3455 / 05 . Sentença de 19 de fevereiro de 2009, Parágrafo 220. O Tribunal Europeu sinalizou que : " a Corte considera, além disso, que o defensor especial poderia desempenhar um papel importante para contrariar a falta de informação completa e a falta de uma audiência plena, aberta e contraditória, avaliando a prova e apresentando argumentos a favor da detenção durante as audiências na porta fechada. Entretanto, o defensor especialmente, não será possível realizar esta função de uma maneira útil, a menos que o detido conte com informações suficientes sobre os alegados em seu desfavor, para que ele possa dar instruções eficazes ao defensor especial que tudo imputou-se que ele negasse a oportunidade efetiva de impugnar a razoabilidade das crenças e suspeitasse que o Ministro de Relações Exteriores ( MRE ) tinha sobre ele. Em outros casos, mesmo quando toda a maior parte da tentativa subjacente permaneceu sem ser revelada, se as alegações contidas no material público fossem suficientemente específicas, deveria ter sido possível que a imputação de apresentação a seus representantes e o defensor especial da informação sobre o que pudesse refutar suas alegações, se esta informação existisse, sem a necessidade de que ela conheceria os detalhes ou as fontes da prova que constituíam a base das alegações " . “ Entretanto, se o material público foi constituído completamente por asseverações gerais e a decisão [ do órgão competente ] de [ … ] manter a detenção foi baseada apenas ou em grau decisivo em material secreto, os requisitos processuais do Artigo 5 § 4 não serão cumpridos ” . Neste caso, o TEDH considerou que alguns imputados não estavam na posição de impugnar de forma efetiva as alegações em seu desfavor e, por isso, encontrou uma violação do Artigo 5 § 4 da CEDH.
342 Conforme Declaração prestada em 15 de maio de 2013 pelo perito Mauricio Alfredo Duce Julio diante do MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de presunções de vítimas, testemunhas e peritos, folhas 70 e 71 ) .
343 Conforme Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez Versus Equador, Parágrafo 118.
344 Declaração prestada em 17 de maio de 2013 pelo perito Claudio Alejandro Fierro diante do MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folha 8 ) .
327. Pelas razões anteriores, corresponde concluir que o Estado violou os direitos à liberdade pessoal, não sendo alguma detenção arbitrária e não sofrendo prisão preventiva em condições não ajustadas aos padrões internacionais, consagrados nos Artigos 7.1, 7.3 e 7.5 da CADH, e o direito à presunção de inocência, consagrada no Artigo 8.2 da CADH, tudo isso em relação ao Artigo 1.1 da CADH, em prejuízo do senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe . b ) A prisão preventiva de Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán, José Benicio Huenchunao Mariñán e Patricia Roxana Troncoso Robles 345
b . i ) Fatos pertinentes
a ) Submissão a prisão preventiva de Jaime Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán, José Benicio Huenchunao Mariñán e Patricia Troncoso Robles
328. Em 28 de janeiro de 2003, ele recebeu a cabo do Juizado de Garantia Tutelar de Collipulli a audiência de formalização da investigação que contou com, entre outros, Jaime Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán, José Benicio Huenchunao Mariñán e Patricia Troncoso Robles. Nesse caso, o MP solicitou que eles impusessem a prisão preventiva e a justiça também o dispusesse. Fundamentou sua resolução expressando que considerava que “ as declarações reservadas tidas à vista por este Juiz constituíam presunções fundadas da participação dos imputados em ditos fatos ” e que “ nestes momentos pelo fato de que os imputados se encontram algumas vezes a medida cautelosa pessoal em outros processos pendentes, sem prejuízo da revisão de cautelares posterior procedimento conceder a prisão preventiva solicitada pelo MP ” . A medida cautelar que estabeleceu alguns momentos também foi a prisão preventiva 346 .
b ) Algum tempo de prisão preventiva de Juan Patricio Marileo Saravia
329. Na audiência de controle da detenção e formalização da investigação a respeito de Juan Patricio Marileo Saravia, que foi levada a cabo no tribunal julgado em 16 de março de 2003, o MP solicitou a prisão preventiva e, mediante decisão emitida no mesmo dia, o Julgado de Garantia Sub-rogante da Collipulli assim como a decisão. Fundamentou sua decisão em que “ em mérito dos antecedentes invocados, este juiz estima que se encontrou suficientemente acreditado nesta etapa do processo tanto a existência do delito, matéria de formalização, como assim mesmo a participação e responsabilidade que cabe ao imputado ” . Assim mesmo, indicou que “ atendida a forma, circunstância de comissão do ilícito investigado, a entidade do mal causado pelo mesmo e a pena que este traz consigo, este juiz estima que nesta etapa do processo a libertação da imputação resulta ser um perigo para a segurança da sociedade, de modo a fazer proceder a seu respeito à cautelar de prisão preventiva ” . Assim mesmo, indicou que “ não houve concordância na espécie das circunstâncias previstas nas normas do Artigo 141 do CPP em ordem à exclusão da prisão preventiva ” e que “ tampouco se ha [ via ] acreditado n [ a ] audiência do arraigo social e familiar que assinala a disposição como condicionante para a exclusão da prisão preventiva ” .
345 A investigação referente aos atos estabelecidos neste capítulo sobre a prisão preventiva de Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán, José Benicio Huenchunao Mariñán e Patricia Roxana Troncoso Robles se encontra no expediente do processo penal interno cuja cópia foi aportada durante o trânsito do caso anterior à Comissão IDH ( expediente de anexos ao Informe de Fundo, apêndice 1, folhas 7.804 a 10.016 ) .
346 No texto da decisão consta que “ as respectivas defesas se opuseram à medida cautelar de prisão preventiva sinalizando que não se encontrou acreditada a letra b ) do Artigo 140 do CPC, é dito, que não se encontrou acreditada a participação de cada um deles n [ os ] fatos ” . Depois de se referir aos antecedentes apresentados pelo MP, entre as quatro declarações figuradas de testemunhos de identidade reservada, a Juíza considerou acreditada a existência do delito e que “ as declarações reservadas tidas à vista por este Juiz constituem presunções fundadas da participação dos imputados n [ os ] fatos ” . Assim mesmo sinalizou “ que nesta altura do procedimento não corresponde [que se ] valore ditos antecedentes como prova, o que será matéria de discussão na oportunidade do processo que corresponde ” , é dito , “ no juízo oral ” . Finalmente, você sabe que os imputados já foram colocados em prisão preventiva em outros processos pendentes . ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , apêndice 1, folhas 8666 e 8667 ) .
c ) Revisão da necessidade de manter a prisão preventiva das cinco vítimas
330. Atuando separadamente ou conjuntamente, as presumidas vítimas são solicitadas em ocasiões reiteradas ( 1 de abril, 30 de maio, 18 de junho, 12 e 24 de setembro, 7 e 13 de outubro e 24 de novembro de 2003 ) a revisão da medida cautelar de prisão preventiva no Juizado de Letras e Garantia ( JLG ) de Collipulli. Em todos os casos, a decisão judicial foi negada e as apelações correspondentes foram negadas. A argumentação baseada nos denegadores era, em geral, que a liberdade seria “ perigosa para a segurança da sociedade ” ou que não variavam as circunstâncias que permitiam a prisão preventiva. Em um caso foi acrescentado, “ a maior abundância ” , que “ nestes momentos não há outra medida cautelosa que permita garantir as multas do procedimento agora ” 347 . A respeito das solicitações de 12 de setembro de 2003 e datas posteriores, não foi possível adotar a resolução porque a Corte de Apelações de Temuco havia decretado uma solicitação do MP, uma medida de não inovação.
331. Mediante escrito de 8 de janeiro de 2004, os defensores das cinco vítimas solicitaram uma audiência de revisão de suas medidas cautelares “ de acordo com a ordem do Artigo 145 Inciso 2 do CPP, toda vez que haja transcorrido mais de 6 meses desde a última vez que se revisou esta grave medida cautelar [ e suas ] representações se encontram privadas de liberdade por mais de um ano ” . No dia seguinte, o Juizado Mixto de Letras e Garantia ( JMLG ) de Collipulli resolveu que “ [ e ] xistindo ordem de não inovar neste procedimento, não há lugar, por agora ” . Em 28 de janeiro de 2004, a Corte Suprema de Justiça ( CSJ ) do Chile decidiu que “ não houve lugar a deixar sem efeito a ordem de não inovar sem prejuízo de limitar a mesma à tramitação dos antecedentes, sem que ele obste a que se decida sobre a prisão preventiva que afeta os imputados ” . O juiz fixou a audiência de revisão da medida cautelar imposta aos cinco imputados para o 13 de fevereiro de 2004.
332. Após a referida audiência, invocando, entre outros fundamentos, “ os Tratados Internacionais a que se referem à Defensoria Penal Pública [ a ] ” , o juiz resolveu substituir a prisão preventiva por outras medidas cautelares consistentes na obrigação de apresentação periódica diante da autoridade correspondente e na proibição de saída do país, e foi editada “ ordem de liberdade imediata ” . Em 18 de fevereiro de 2004, o Fiscal e os querelantes interpuseram uma apelação contra a referida resolução e em 24 de fevereiro de 2004 foi recebida uma audiência antes da Corte de Apelações de Temuco que, invocando, entre outros fundamentos, os Artigos 7.1 e 7.2 “ do Pacto de San José de Costa Rica ( PSJCR - sigla como também é conhecida a CADH ) ”, resolveu por unanimidade, confirmar a resolução recorrente e impor aos imputados, adicionalmente, a “ medida cautelar ( MC ) de prisão domiciliar noturna [ … ] com a obrigação de apresentar [ … ] pessoalmente antes da autoridade encarregada de vigiar o cumprimento efetivo da medida decretada ” .
b . ii ) Considerações da Corte IDH
333. A Corte IDH estima que as decisões de adoção e manutenção da prisão preventiva não se ajustam aos requisitos da CADH no que diz respeito à necessidade de basear-se em elementos probatórios suficientes - com exceção do de Juan Patricio Marileo Saravia que se cumpre com este elemento ( Parágrafo 336 infra ) - e executa um fim legítim e à obrigação de revisão periódica.
a ) Elementos probatórios insuficientes
334. A decisão judicial que inicialmente dispôs a prisão preventiva de Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e Patricia Troncoso Robles não se cumpriu com a exigência de estar fundada em elementos probatórios suficientes para supor razoavelmente que essas pessoas participaram do ato delituoso investigado, elas foram fundadas apenas em “ declarações reservadas ” , sem expor elementos que puderam corroborar tal conclusão ( Parágrafo 328 supra ) . Essas declarações são referidas a depoimentos cujo conteúdo não pode ser conhecido pela defesa, já que em uma etapa da investigação em que foi solicitada e ordenada a prisão preventiva foi decretado o segredo das atuações da investigação de conformidade com o Artigo 182 do CPP por quatro dias. Inclusive, quando a justiça avaliou em audiência a solicitação de prisão preventiva interposta pelo MP, a defesa fez com que o notário estivesse usando “ antecedentes aos quais não ha [ via ] podido ter acesso ” .
347 Resolução emitida em 23 de junho de 2003 pelo Juizado de Collipulli sobre a audiência de revisão de medida cautelar celebrada neste mesmo dia ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 , Apêndice 1, Anexo 7, folhas 8421-8424 ) .
335. A dita refere-se às “ declarações reservadas ” no estudo acompanhado de argumentos ou explicações adicionais que, sem revelar dados que exigiriam serem resguardados temporalmente a respeito do meio de teste, brindaram maiores informações que permitem conhecer a justificativa da decisão judicial e tornar possível para os imputados e sua defesa controverter a adoção da medida cautelar de prisão preventiva. Consequentemente, a defesa dos imputados não conhece a tentativa nem a informação sobre os elementos que este supostamente aportou ao juiz para fundamentar suas considerações sobre a possível participação no ato delitivo.
336. A respeito de Juan Patricio Marileo Saravia, a decisão judicial de adoção da prisão preventiva ( Parágrafo 329 supra ) fornece elementos suficientes para concluir que cumpriu com a primeira exigência de assinalar os indícios que permitiram supor razoavelmente que a pessoa participou do ilícito que foi investigada.
b) Falta de fim legítimo
337. No que diz respeito ao requisito de motivar a necessidade da prisão preventiva sem um fim legítimo ( Parágrafo 312 . a supra ) , as decisões que dispuseram a prisão preventiva não foram ajustadas à CADH : a ) A decisão relativa a Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e Patricia Troncoso Robles não se referiu a se a medida cautelar ( MC ) perseguiu algum processo final e foi necessária em relação à investigação, mas se limitou a ordenar a fundamentação em que os imputados estavam algumas vezes a esse tipo de medida em relação a outros processos. Tal raciocínio não sustenta a necessidade da medida em relação à investigação e processamento no caso concreto . b ) A decisão relativa a Juan Patricio Marileo foi fundada em que sua liberdade constituiu um “ perigo para a segurança da sociedade ” , causal aberta que, como você se indicou ( Parágrafos supra 322 e 323 ) , fez necessário verificar se no caso concreto a referência a essa causal esteve acompanhada de um fator ou critério que poderia considerar que busca um fim cautelar e que justifica a medida no caso concreto. A respeito, a decisão que ordenou a prisão preventiva foi limitada a indicar que o considerado necessário “ na [ etapa ] processo ” em que se encontrou a causa “ atend [ endo a ] forma, circunstância de cometimento do ilícito investigado, a entidade do mal causado pelo mesmo e a pena que este traz ” . Quanto ao critério ou fator relativo à “ forma [ e ] circunstância de cometimento do ilícito investigado ” , a Corte IDH constata que esse fator não foi acompanhado de uma explicação sobre como o incidente ocorreria em algum processo correspondente . O juiz não se baseou na repercussão de alguma forma na obstrução de diligências específicas pendentes a serem realizadas na etapa em que o processo foi encontrado. Quanto à referência a critérios como a pena e o “ mal causado pelo delito ” , a Corte IDH reitera que a gravidade do delito não é, por si só, justificativa suficiente da prisão preventiva ( Parágrafo 312 . a supra ) . Por conseguinte, a Corte IDH estima que o tribunal não motivou a necessidade de ordenar a prisão preventiva com base em um risco processual no caso concreto.
338. As decisões denegatórias das solicitações de revisão não invocaram nada de legítimo para manter a prisão preventiva, de modo que inverteu a situação indicada no Parágrafo anterior.
339. Por conseguinte, a Corte IDH estima que os juízes não motivaram a necessidade de fundamentar a decisão de impor ou manter a prisão preventiva em um fim legítimo como a existência de um risco processual no caso concreto.
c) Revisão periódica inadequada
340. As decisões judiciais denegatórias das solicitações de revisão não cumpriram adequadamente a função de analisar se fossem pertinentes para manter as medidas privativas de liberdade. As afirmações de que “ não há novos antecedentes que revisem ” e que “ não existem antecedentes que permitam presumir que haja variadas circunstâncias que tornaram possível a prisão preventiva ” , denotam uma concepção errônea de que parte de que tendia a comprovar que as circunstâncias iniciais variam, em vez de entender que é a hora do juiz analisar se existem circunstâncias que fazer com que a prisão preventiva seja mantida e mantida em uma medida proporcional para alcançar o processo final perseguido. As decisões judiciais desconheceram a necessidade de prescrição de forma motivada da manutenção da medida cautelar imposta e não se referiram a nenhum processo final que fosse necessário para que se mantivesse o mesmo. Inclusive em alguns casos, a resolução de manter a prisão preventiva foi adotada sem motivação alguma.
341. No momento da decisão judicial de 23 de junho de 2003 que manteve a prisão preventiva de Jaime Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán, Juan Patricio Marileo e Patricia Troncoso Robles, a mesma não contém uma explicação a respeito de quais antecedentes se referia que “ não fez variar as circunstâncias que fizeram aconselhável a prisão preventiva ” , e desconhecia que a revisão da prisão preventiva imposta implica a necessidade de manutenção da mesma de maneira motivada. O resultado é particularmente grave neste caso em que a adoção inicial da medida cautelar não cumpriu nenhum dos requisitos convencionais para sua adoção ( Parágrafos 334, 335 e 337 supra ) . Assim mesmo, ao manter a medida do juiz não explícita a quais multas processuais se referia e por que não existia outra medida cautelar que “ permitir [ a ] garantir as multas do procedimento ” . A respeito, o Artigo 155 do CPP, a qualquer momento referente à defesa, dispõe de outras sete medidas cautelares pessoais que podem ser impostas de maneira isolada ou conjunta, entre outras coisas, para “ garantir o sucesso das diligências de investigação ” e “ garantir a conformidade do imputado às atuações do procedimento ou execução da sentença ” , os quais parecem não ser considerados pela autoridade judicial.
d ) Presunção de inocência
342. Como hoje não havia sido estabelecida legalmente sua responsabilidade penal, as presumidas vítimas tinham direito a que as com presunção de inocência fossem consideradas inocentes, conforme disposto no Artigo 8.2 da CADH. Dele derivava a obrigação estatal de não restringir sua liberdade além dos limites estritamente necessários, então a prisão preventiva é uma medida cautelar, não punitiva. Em consequência, o Estado restringiu a liberdade de Juan Patricio Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán e da señora Patricia Roxana Troncoso Robles sem respeitar o direito à presunção de inocência e violou seu direito a não ser algumas vezes a detenção arbitrária consagrada no Artigo 7.3 da CADH .
* * *
343. Pelas razões expostas, concluímos que o Estado violou os direitos à liberdade pessoal, não foi incluído na detenção arbitrária e não sofreu prisão preventiva em condições não ajustadas aos padrões internacionais, consagrados no Artigo 7.1, 7.3 e 7.5 da CADH, e no direito à presunção de inocência, consagrada no Artigo 8.2 da CADH, tudo isso em relação ao Artigo 1.1 da CADH, em prejuízo dos senhores Juan Patricio Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a señora Patricia Roxana Troncoso Robles.
c ) A prisão preventiva de Aniceto Norín Catrimán e Pascual Pichún Paillalao 348
344. A prisão preventiva dos senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao também foi regida pelo litígio nos Artigos 139 a 154 do CPP de 2000 ( Parágrafo 305 supra ) . Ambos foram investigados e julgados em relação aos crimes de incêndio de caráter terrorista e pelo crime de ameaças de incêndio terrorista. Foram condenados como autores do delito de ameaças e absolvidos pelos delitos de incêndio terrorista ( supra Parágrafos 106 a 119 ) .
c . i ) Assuntos pertinentes
a ) Algum tempo de prisão preventiva a Aniceto Norín Catrimán Pascual e a Pascual Pichún Paillalao
345. Em 11 de janeiro de 2002 foi realizada antes do Juizado de Garantia a audiência de controle da detenção e formalização da investigação a respeito de Aniceto Norín Catrimán, na Qual o MP solicitou que editasse a medida de prisão preventiva. A defesa fez notar, entre outras coisas, que “ o senhor Fiscal não fundamentou quais são os antecedentes e não pode basear-se em que seus antecedentes foram declarados secretos nesta parte porque Sua Senhoria deve fundamentar precisamente sua resolução nesses antecedentes ” . O fiscal sugeriu que “ em relação à participação há um conjunto de depoimentos que estão neste momento em reserva, mas se [ a juíza ] quer examiná-los p [ oderia ] pôr à sua disposição ” e a juíza decretou um recesso “ para efeito de rever os antecedentes ” . Este dia foi julgado, ordenando a medida solicitada, fundada em que : se reúne os requisitos do Artigo 140, se encontra acreditado no delito, há antecedentes fundados que permitem presumir que o imputado teve a participação do autor, além de ter antecedentes também que permite ao Tribunal que faça a revisão e o estudo dos antecedentes que o foram expostos no tabela dos antecedentes de investigação que me mostraram a Fiscalização que permite estimar que a prisão preventiva é indispensável para o sucesso das diligências da investigação e além de estimar que a liberdade do imputado neste momento constitui um perigo grave para a sociedade, especialmente em atenção ao número de delitos pelos quais se [ h ] aja formalizado e a gravidade da pena designada por ele menos um de eles que seria o delito de incêndio que merece uma pena de prisão menor em qualquer um dos seus graus prefeitos a 5 anos e um dia.
346. Em 14 de janeiro de 2002, a defesa do senhor Norín Catrimán apelou à resolução judicial ditada em 11 de janeiro de 2002, alegando que “ [ s ] e tem argumentado que existem antecedentes declarados secretos, mas não se tem sinalizado no caso de algo se neles se contêm antecedentes em desfavor de minha representação ” e que “ ao não dar a conhecer quais são os antecedentes que justificam esta medida cautelar tão grave se atenta contra suas possibilidades de defesa ” . Em 18 de janeiro de 2002, foi realizada uma audiência para resolver a referida apelação, depois de qual Corte de Apelações de Temuco decidiu confirmar a resolução recorrente, com exceção do fundamento “ relativo a que a prisão preventiva seria indispensável para o sucesso das diligências da investigação ” , a qual ordenou “ liminar ” .
347. Em 4 de março de 2002, foi realizada a audiência de controle de detenção e formalização contra Pascual Pichún Paillalao antes do Juizado de Garantia de Traiguén, no qual o MP solicitou a prisão preventiva. O juiz admitiu que “ existem antecedentes que justificam a existência do delito, além de haver presunções fundada [ s ] que o imputado [ h ] aja tido uma participação n [ ele ] e também que existem antecedentes qualificados que permitem considerar no Tribunal que a prisão preventiva é indispensável para o sucesso da investigação ” . Em 9 de março de 2002, a defesa do senhor Pichún Paillalao apelou à resolução de 4 de março de 2002. Em 13 desse mês, foi realizada uma audiência para resolver a referida apelação, depois de qual Corte de Apelações de Temuco decidiu confirmar a resolução recorrente nos seguintes termos: 348 A prova referente aos atos estabelecidos neste capítulo sobre a prisão preventiva de Segundo Aniceto Norín Catrimán e Pascual Huentequeo Pichún Paillalao se encontra no expediente do processo penal interno cuja cópia foi aportada durante o trânsito do caso antes da Comissão IDH ( expediente de anexos ao Informe de Fundo, apêndice 1, folhas 4319 a 5159 ) . [ T ] endo presente as circunstancias do fato, o expôs pelos que compareceram atrasados, a gravidade do delito investigado e os antecedentes pessoais do imputado e visto, ademais, o contestado pelo Artigo 140 do CPP SE CONFIRMA a resolução apelada de quatro de março em curso, por estimar perigosa para a segurança da sociedade e a liberdade do acusado Pascual Pichún Paillalao.
b) Revisão da necessidade de manutenção da prisão preventiva
348. Atuando separadamente ou em conjunto, as presumidas vítimas solicitaram, em ocasiões reiteradas ( 22 de fevereiro, 14 de junho, 4 de julho e 9 de agosto de 2002 ) , a revisão da medida cautelar de prisão preventiva anterior ao Juizado de Garantia de Traiguén. Em todos os casos, a decisão judicial foi negada e as apelações interpostas foram negadas pela Corte de Apelações de Temuco ( salvo em um caso em que foi declarada abandonada por não comparecimento da defesa 349 ) . A argumentação em que se baseavam os denegadores era, basicamente, que mantinha o perigo para a segurança da sociedade, sobre a base da gravidade dos delitos imputados. Em uma das resoluções denegatórias, foi dito também que “ como diz a Defesa, o Tribunal de Garantia deve velar pela inocência do imputado, este Tribunal também deve velar pelos direitos da vítima ” 350 . Em outro deles foi explicitado que “ se reuniu a respeito das três letras do Artigo 140 [ : ] o delito está acreditado [ , ] também há presunções fundadas para estimar que tem a qualidade dos autores e além da sepultura dos delitos pelos quais encontram em prisão preventiva e pela sepultura da pena atribuída a delito ” 351 . Em uma resolução posterior, foi dito que “ analisado o que foi dito e além dos antecedentes dos quais tem conhecimento visível na pasta que não variou os requisitos para manter a prisão na ordem em que foi formalizada por um delito da Lei No 18.314, que merece uma penalidade grave, e por isso, a liberdade constitui um perigo para a sociedade ” 352 .
c . ii ) Considerações da Corte IDH
349. A Corte IDH estima que as decisões de adoção e manutenção da prisão preventiva não se ajustam aos requisitos da CADH no que diz respeito à necessidade de basear-se em provas suficientes e cumprir uma finalidade legítima e a obrigação de revisão periódica.
a ) Elementos probatórios insuficientes
350. A decisão de impor a prisão preventiva a Aniceto Norín Catrimán ( Parágrafos 345 e 346 supra ) foi fundamentada em depoimentos que estavam “ em reserva ” porque ele havia decretado o segredo de uma parte das atuações da investigação. Além disso, há argumentos ou explicações adicionais de que, sem revelar dados que exigiriam ser resguardados temporalmente a respeito do meio de prova, forneceram maiores informações que permitiriam conhecer a justificativa da decisão judicial e tornar possíveis para o imputado e sua defesa controverter a adoção da medida cautelar de prisão preventiva. Por isso, um dos requisitos da CADH não foi ajustado.
351. A decisão judicial que ordenou a prisão preventiva de Pascual Pichún Paillalao se fundamentou na existência de elementos e “ presunções ” sobre a ocorrência do crime delitivo e a participação do imputado no mesmo ( Parágrafo 347 supra ) . Ainda quando a decisão judicial escrita não detalha em quais indícios e provas estão fundamentando tal conclusão, na audiência celebrada se fez referência a elementos que nessa etapa poderiam considerar que vinculavam o senhor Pascual Pichún com o fato investigado. A defesa não impugnou este extremo em sua apelação. Por conseguinte, a Corte IDH não encontrou que se houvera descumprido com este primeiro requisito de fundar-se na existência de elementos suficientes que vinculassem o imputado ao elemento punível investigado.
349 Resolução emitida em 28 de junho de 2002 pela Corte de Apelações de Temuco ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, apêndice 1, folha 4370 ) .
350 Resolução emitida em 11 de julho de 2002 pelo Juizado de Garantia de Traiguén ( expediente de anexos ao Informe do Fundo 176 / 10, apêndice 1, folhas 4354 - 4364 ) .
351 Resolução emitida em 8 de abril de 2002 pelo Juizado de Garantia de Traiguén ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, apêndice 1, folha 4551 ) .
352 Resolução emitida em 19 de junho de 2002 pelo Juizado de Garantia de Traiguén ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, apêndice 1, folha 4345 ) .
b ) Falta de fim legítimo
352. Está provado que as decisões de algum momento e manutenção da prisão preventiva a respeito dos senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao se fundaram em que sua liberdade constituía um “ perigo grave para a sociedade ” ou “ por estimar [ sua liberdade ] perigosa para a segurança da sociedade ” ( supra Parágrafos 345 a 347 ) . Para ele se tiveram em conta critérios tais como o “ número de delitos investigados ” , a “ gravidade da pena ” , a “ gravidade do delito investigado ” e os “ antecedentes pessoais do imputado ” , que não se justificam por si mesmos a prisão preventiva, e que não foram valorados no contexto da avaliação da necessidade de medida nas circunstâncias do caso concreto. Enquanto na resolução que depôs a prisão preventiva do senhor Pascual Pichún foi indicado que a mesma era “ indispensável para o sucesso da investigação ” , não se motivou tal afirmação de modo que permitisse saber se considerava que a liberdade da imputação afetava de alguma forma a realização de diligências específicas.
c) Revisão periódica inadequada
353. Em nenhuma das decisões judiciais adotadas em relação às solicitações de revisão da manutenção da prisão preventiva dos senhores Norín Catriman e Pichún Paillalao ( Parágrafo 348 supra ) efetuou-se uma análise da necessidade de explicação de maneira motivada da manutenção da medida cautelar ( MC ) imposta. Tampouco é uma referência a nenhum processo legítimo que seja necessário para sua manutenção. Em nenhuma das decisões judiciais foi realizada uma avaliação de fatores ou critérios que poderiam conectar-se à busca de um fim legítimo e fundamentar a necessidade da medida no caso concreto. d) Presunção de inocência
354. Como todavia não havia sido estabelecida legalmente sua responsabilidade penal, as presunções de vítimas tinham direito a que os presumidos inocentes fossem consideradas inocentes, conforme disposto no Artigo 8.2 da CADH. Dele derivava a obrigação estatal de não restringir sua liberdade além dos limites estritamente necessários, então a prisão preventiva é uma medida cautelar, não punitiva 353 . Em consequência, o Estado restringiu a liberdade das vítimas, sem respeitar o direito à presunção de inocência e violou o seu direito a não ser algumas vezes a detenção arbitrária consagrada no Artigo 7.3 da CADH.
* * *
355. Pelas razões anteriores, concluímos que o Estado violou os direitos à liberdade pessoal, não foi incluído na detenção arbitrária e não sofreu prisão preventiva em condições não ajustadas aos padrões internacionais, consagrados no Artigo 7.1, 7.3 e 7.5 da CADH, e no direito à presunção de inocência, consagrada no Artigo 8.2 da CADH, tudo isso em relação ao Artigo 1.1 da CADH, em prejuízo dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán e Pascual Huentequeo Pichún Paillalao .
* * *
356. Sempre que a prisão preventiva a qualquer força, algumas vezes, as prisões das vítimas foram arbitrárias, a Corte IDH não considera necessário entrar em consideração se o tempo de mais de um ano, em em todos os casos, durante o período em que a prisão preventiva foi estabelecida, ultrapassando os limites do razoável 354 .
353 Conforme Caso Suárez Rosero Versus Equador. Fundo, Parágrafo 77, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo. 371.
357. Ao todo o que você expressou cabe acrescentar que você também refere em nenhum dos casos a condição de segurança das vítimas como membros de um povo indígena e, em particular, a posição de autoridades tradicionais que ocupam os senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao como Lonkos e o senhor Ancalaf Llaupe como Trabalhamos nas respectivas comunidades. Os Estados, para garantir efetivamente os direitos consagrados no Artigo 7 da CADH, em relação ao Artigo 1.1 da mesma, ao interpretar e aplicar sua normativa interna devem levar em consideração as características próprias que diferenciam os membros dos povos indígenas da população em geral e que conformam sua identidade cultural 355 . A duração prolongada da prisão preventiva pode afetar de maneira diferenciada os membros dos povos indígenas por suas características econômicas, sociais e culturais, que, no caso de dirigentes da comunidade, também podem ter consequências negativas nos valores, usos e costumes da comunidade ou comunidades em que exercem liderança 356 .
358. Pelas razões expostas no presente capítulo, a Corte IDH concluiu que o Estado violou os direitos à liberdade pessoal, não sendo contemplado com a detenção arbitrária e sem sofrer prisão preventiva em condições não ajustadas aos padrões internacionais, consagrados no Artigo 7.1, 7.3 e 7.5 da CADH, e não por direito à presunção de inocência, consagrada no Artigo 8.2 da CADH, todo ele em relação ao Artigo 1.1 da CADH, em prejuízo de Víctor Ancalaf Llaupe, Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán, Patricia Troncoso Robles, Segundo Aniceto Norín Catrimán e Pascual Huentequeo Pichún Paillalao.
3. Alegado incumprimento da obrigação consagrada no Artigo 2 da CADH ( Deve cumprir o direito interno )
359. A CEJIL alegou que se violou o Artigo 2 da CADH em relação à regulamentação d “ [ a ] causal de perigo para a segurança da sociedade ” , pode considerar que “ contravêm as garantias convencionais, tanto por seus alcances como pela falta de adequação aos padrões internacionais na matéria ” . A CEJIL se referiu à reforma do CPP no ano de 2008 a respeito da dita causal, mas sustentou que “ a ambiguidade da causal [ … ] não foi subsanada ” e que mais bem se incluiu “ certas hipóteses onde os juízes estariam obrigados a presumi-la ( Inciso 3, Artigo 140, CPP ) ” . A FIDH não alegou uma violação do Artigo 2 da CADH, mas solicitou à Corte IDH que ordenasse que na normativa interna relativa à prisão preventiva “ se eliminasse a causa de perigo para a segurança da sociedade ” ( Parágrafo 462 infra ) . Por sua parte, o Chile controverteu essas alegações, argumentando que “ no que diz respeito à procedência da prisão preventiva por risco da sociedade ou ofensa, resultou [ … ] irresponsável alegar que não deveria tomar medidas de resguardo diante de casos onde antecedentes qualificados indicavam que uma pessoa poderia, estar em liberdade, não apenas fugir ou afetar a investigação, mas também, pôr em perigo ao ofendido pelo delito investigado ou a outras pessoas ” . Sustentou-se que “ não foi por isso que a segurança da investigação seria bem jurídica o suficiente para fundamentar que se decretasse uma medida cautelar que envolvesse prisão preventiva de uma imputação, mas também não a segurança das pessoas ” .
354 355 Conforme Caso Tibi Versus Equador, Parágrafo 120, e Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez. Versus Equador, Parágrafo 142.
355 Conforme Caso Comunidade Indígena Yakye Axa Versus Paraguai, párrs. 59 e 60, e Caso Povo Indígena Kichwa de Sarayaku Versus Equador, Parágrafo 162.
356 Mutatis mutandis, Caso Comunidade Indígena Sawhoyamaxa Versus Paraguai, Parágrafo 154, e Caso Masacres de Río Negro Versus Guatemala. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 4 de setembro de 2012 Série C nº 250, Parágrafo 177.
360. Para pronunciar-se sobre a alegada violação do Artigo 2 da CADH, como o fez em outros casos 357 , a Corte IDH apenas se referiu à normativa interna aplicada às vítimas e não analisou a reforma do CPP efetuada no ano de 2008, a qual se referiu ao CEJIL e ao perito Duce 358 . Assim mesmo, a Corte IDH apenas se pronunciará sobre a causa do “ perigo para a segurança da sociedade ” , talvez sobre a controvérsia radical no presente caso. O Tribunal constatou que esta causa foi estipulada no Artigo 363 do CPP, aplicado ao senhor Ancalaf, ao regular os motivos pelos quais os quais poderiam “negar a liberdade provisória ” e os motivos das multas pelos quais “ [ s ] e entend [ ia ] que a detenção ou prisão preventiva é [ ra ] necessária ” ( Parágrafo supra 304 ) . Com a reforma do CPP de 2000, esse motivo é mantido como causa de prisão preventiva no Artigo 140 . c ) do CPP como uma possibilidade de decretar a prisão preventiva ( Parágrafo 305 supra ) . O texto da causalidade é quase idêntico em ambos os Códigos. O perito Duce se referiu à regulamentação que teve no Chile a causalidade de “ perigo à segurança da sociedade ” e à sua interpretação judicial 359 .
361. O Tribunal considera que a causalidade do “ perigo para a segurança da sociedade ” tem uma redação que admite diversas interpretações quanto à consequência tanto de multas legítimas como de multas não cautelares. No que diz respeito a uma interpretação neste último sentido, a Corte IDH reitera sua jurisprudência constante em matéria de padrões que deve registrar a prisão preventiva em relação à sua excepcionalidade, caráter temporal limitado, estrita necessidade e proporcionalidade e, fundamentalmente, os relativos a que as multas que buscam alcançar devem ser próprias de sua natureza cautelar ( multas de garantia processual de acordo com as necessidades que se justifiquem no processo concreto ) e não podem constituir-se como uma pena antecipada que contrarie o princípio de presunção de inocência que protege ao imputado ( Parágrafos 307 a 312 supra ) . A Corte IDH estima que não está em discussão que os Estados Partes podem adotar medidas de direito interno para prevenir a delinquência, uma parte delas através de seu ordenamento jurídico e especificamente do Direito Penal através da imposição de penas, mas estima necessário enfatizar que ela não é função da prisão preventiva.
362. Assim mesmo, a Corte IDH constata que ao estipular dita causal no referido Artigo 140 . c ) do CPP se estabelecia que para estimar se se configurava a mesma “ o juiz dev [ ia ] considerar especialmente alguma das [ … ] circunstâncias ” descritas na norma ( supra Parágrafo 305 ) . Dos elementos transmitidos a esta Corte IDH, é possível sustentar que esta regulamentação não proíbe a possibilidade de que o juiz tome conta de outros critérios que permitam valorizar a necessidade da medida no caso concreto para a obtenção de multas processuais. No entanto, a Corte toma em
357 Conforme Caso " Instituto de Reeducação do Menor " Versus Paraguai, Parágrafo 214, e Caso Mohamed Versus Argentina, Parágrafo 162.
358 Conforme Declaração prestada em 15 de maio de 2013 pelo perito Mauricio Alfredo Duce Julio diante do MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folha 39 ) .
359 Entre outros pontos, o perito Duce explicou que “ se bem a cláusula de ‘ perigo para a segurança da sociedade ’ admitia a possibilidade de uma interpretação consistente com o direito internacional dos DH ( DIDH ), a forma em que as disposições foram interpretadas e aplicadas no contexto de vigilância do sistema inquisitivo e, particularmente, no caso do que recai [ sua ] perícia, da conta de um problema de compatibilidade com o DIDH ” . Assim mesmo, sobre a aplicação judicial da referida causalidade, explicou que “ os tribunais entendem habitualmente que o ‘ perigo para a segurança da sociedade ’ se constituirá pela concorrência objetiva de uma ou algumas das circunstâncias enumeradas nos Incisos terceiro e quarto do Artigo 140 do CPP ( por exemplo que o delito imputado tem pena atribuída de crime ou mais um delito grave como se fundamenta o caso em comento ) sem necessidade de prova no sentido concreto no caso específico objeto de decisão a liberdade do imputado constituirá um perigo para essa segurança da sociedade . [ … ] Efetivamente, se se interpretar que nos delitos graves ou nos que têm pena de crime atribuída se configura necessariamente o perigo para a segurança da sociedade ( sem significado concreto algo ) tudo o que corresponde é que nestes casos, sem importar as circunstâncias específicas, se for colocado na prisão preventiva ” . Assim mesmo, indicou que “ [ a ] o não explicitar um sentido específico d [ os ] escopos concretos desta causalidade nos casos em que se discute, impediria que as defesas pudessem fazer carga das razões de fundo pelas quais se pede ou decreta esta medida cautelar ( MC ) e se favorecesse uma justificativa das decisões dos juízes também bastante formais ” . Conforme Declaração prestada em 15 de maio de 2013 pelo perito Mauricio Alfredo Duce Julio diante do MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de presunções de vítimas, testemunhos e peritos, folhas 37 a 80 ) . A explicação foi explicada pelo perito Duce no sentido de que “ os tribunais [ chilenos ] entendem habitualmente que o perigo para a segurança da sociedade se constituirá pela concorrência objetiva de uma ou algumas d [ essas ] circunstâncias ” , o resultado particularmente grave se for tomado em conta que entre eles está “ a gravidade da pena atribuída ao delito ” e “ o caráter dos [ delitos imputados ] ” . A Corte IDH reitera que ambos constituem critérios que não são, por si mesmos, justificativa suficiente para a prisão preventiva ( Parágrafo 312 . a supra ) e acrescenta que fundar a prisão preventiva apenas nos critérios que contêm uma vulnerabilidade à presunção de inocência. Os critérios dessa natureza devem ser valorados no contexto da avaliação da necessidade da medida nas circunstâncias do caso concreto.
363. Ao ordenar e manter as medidas de prisão preventiva às outras vítimas deste caso, repetidamente se aplicou a causalidade de “ perigo para a segurança da sociedade ” na forma de sinalização do perito Duce, sem motivar a necessidade da medida nas circunstâncias do caso concreto e com base fundamentalmente em critérios relativos à gravidade do delito e a gravidade da pena (supra Parágrafos 321 - 327, 337 - 339 e 352 ) .
364. Com base nas razões anteriores, o Tribunal estima que o Artigo 363 do CPP aplicado ao senhor Ancalaf e o Artigo 140.c do CPP de 2000 aplicado aos restantes são presumidas vítimas que regulam a causalidade de prisão preventiva relativa ao “ perigo para a segurança da sociedade ” não eram normas por si contrárias à CADH, podendo ser interpretadas de uma maneira acordada à mesma, sempre e quando aplicadas buscando um processo final e os critérios tomados em conta foram valorados em relação à avaliação da configuração de um processo de risco nas circunstâncias do caso concreto. Por conseguinte, o Chile não violou o dever de adotar disposições de direito interno, consagradas no Artigo 2 da CADH, em relação ao Artigo 7 da CADH, em prejuízo das outras vítimas do presente caso. As violações do seu direito à liberdade pessoal decorrem da interpretação e aplicação judicial das referidas normas.
VII
4 – LIBERDADE DE PENSAMENTO E DE EXPRESSÃO, DIREITOS POLÍTICOS E DIREITOS À INTEGRIDADE PESSOAL E À PROTEÇÃO DA FAMÍLIA ( ARTIGOS 13, 23, 5.1 E 17 DA CADH )
365. As alegadas violações examinadas no presente capítulo são consequência da prisão preventiva e das penas principais e acessórias impostas às vítimas. Corresponde a determinar se as consequências foram violadas automaticamente na CADH.
A ) Argumentos da Comissão e das partes
366. A Comissão IDH sustenta que o Chile violou os direitos consagrados nos Artigos 13 e 23 da CADH, em relação ao Artigo 1.1 da mesma, em prejuízo das outras vítimas por “ as implicações [ que teve ] a qualificação de um delito como terrorista ” em “ a imposição das penas [ acessórias … ] que , pelo seu conteúdo, têm efeitos no exercício de [ stes ] direitos ” . A Comissão IDH não se refere à alegada violação dos direitos contidos nos Artigos 5 e 17 da CADH.
367. No que diz respeito às alegadas violações do direito à liberdade de pensamento e expressão e aos direitos políticos, os intervenientes formularam os seguintes argumentos :
a ) CEJIL sinalizou que o Estado violou os direitos em prejuízo do senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, em relação aos Artigos 1.1, 2 e 8 da mesma. Isso significa que as “ penas restritivas da liberdade de expressão [ … ] derivam de uma condenação imposta arbitrariamente ” . Assim mesmo, sinalizou que o Artigo 9 da Constituição Política do Chile estabelece “ uma causa de censura prévia genérica e absoluta para todos aqueles que foram condenados pelo crime de terrorismo, e tanto proíbe a priori a emissão ou divulgação de uma informação e opinião ” . Ao aplicar a referida norma ao senhor Ancalaf Llaupe, que “ cumpriu as tarefas relativas à difusão e distribuição de informações em sua comunidade e porta-voz ” , causou “ uma violação da liberdade de expressão em sua dimensão social ” . Também foi sugerido que a imposição de penas ao senhor Ancalaf na aplicação da Lei Antiterrorista ocasionou uma “ violação indireta do [ direito à ] liberdade de expressão do povo mapuche em ambas as caus [ ou ] um efeito amedrontador e inibidor sobre seus membros impedindo o pleno exercício ” do mesmo. Por outro lado, o Chile, ao condenar arbitrariamente o senhor Ancalaf Llaupe, também “ sofreu a imposição de penas acessórias que ainda restringem o pleno exercício de seus direitos políticos ” , com as comunidades representadas por ele “ deteriorou sua relação política com as autoridades estatais e, consequentemente, sua capacidade de participar nas mesmas ” . decisões públicas que os cidadãos conhecem ” .
b ) A FIDH aderiu aos requerentes do CEJIL a respeito da alegada violação dos Artigos 13 e 23 da CADH no que diz respeito à aplicação de penas acessórias 360 e agregou que “ a expressão de reivindicações de recuperação de terras ancestrais é um direito protegido pelo Artigo 13.1 [ … ] e a utilização discriminatória do direito à penalidade de exceção com o efeito de limitar essa expressão infringir [ a disputa no ] Artigo 13.3 [ da CADH ] ” e que ao obstaculizar “ o livre debate de ideias e opiniões limita a liberdade de expressão e o desenvolvimento efetivo do processo democrático ” . Depois da FIDH “ as condenações, e a política de aplicação da [ l ] ei Antiterrorista ” restringiu o direito à liberdade de expressão ao “ obstaculizar a expressão de reivindicações em torno da ampliação do território indígena ” e ao “ estigmatizar [ … ] de terroristas aos militantes mapuches pelo respeito aos direitos indígenas e ao acesso à sua territorialidade ” , assim como porque “ golpear [ am ] o protesto mapuche com o objetivo de silenciá-la ” .
368. No que diz respeito aos direitos à integridade pessoal e à proteção da família, os intervenientes comuns alegaram o seguinte :
a ) CEJIL sustentou que o Chile incorreu em uma violação dos Artigos 5 e 17 da CADH em prejuízo do senhor Víctor Ancalaf Llaupe. Sinalizou que “ o tratamento terrorista que levou o Estado a colocar sob um regime legal especial que afetou e afetou toda a sua vida de maneira radical, a de sua família, a de sua comunidade e o exercício de seu papel como autoridade tradicional do povo Mapuche ” . Além disso, indicou que o senhor Ancalaf “ permaneceu durante toda sua privação de liberdade [ , ] que se prolongou por mais de quatro anos ” , em um centro penitenciário localizado “ a mais de 300 quilômetros” de sua comunidade, o qual “ havia sido denunciado por diversas instituições de DH pelas condições de detenção indignadas ” , as quais “ afetaram [ ao senhor ] Ancalaf, tanto no nível físico como psíquico ” . Essas afetações se agravaram “ à distância em que se encontrava o centro de detenção de sua comunidade ” , pois “ se tornaram praticamente impossibilitadas de receber a visita e o apoio emocional e material de seus amigos e familiares durante seus anos de prisão ; [ e… ] igualmente, seus filhos e filhas e sua esposa se v [ vam ] privadas do contato com seu pai e marido ” , ao contar com possibilidades escassas e ter que enfrentar obstáculos difíceis para poder visitá-lo. Esta situação foi agravada pela negativa das autoridades estatais às solicitações deste e de sua esposa para que fosse trasladado a um carro mais próximo de sua comunidade.
b) A FIDH sustentou que o Estado violou o direito à integridade pessoal protegida no Artigo 5 da CADH devido a que “ as sentenças e os sucos que se levaram a cabo em desfavor de seus representados ” afetaram sua integridade pessoal. Refiro-me à perseguição, detenção e encarceramento ” e , no caso de alguns, a clandestinidade produz “ um sofrimento, um prejuízo à integridade física, [ e ] à integridade moral ”. Dita 360 FIDH alegou a violação em prejuízo dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a señora Patricia Roxana Troncoso Robles. Afetar sua integridade é baseado, entre outros, nas “ dificuldades de saúde física ou psicológica ” que provocaram sua “ detenção em bastões [ sic ] operacionais policiais ” , a “ sindicalização destes ] pela imprensa, [ as ] autoridades e ministério público como perigosos terroristas ” , as “ condições de detenção ” , a distância entre os centros penitenciários e suas famílias e comunidades e as dificuldades econômicas destes para visitá-los, assim como as consequências que causaram a privação de liberdade neles e na dinâmica familiar e, em alguns casos, as “ greves de fome ” realizadas para “ exigi [ r ] sua liberdade e a não aplicação da lei antiterrorista ” . A FIDH não alegou violação do direito à proteção da família.
369. O Estado não expõe argumentos específicos para controverter essas alegadas violações. Indicado de forma genérica que “ rechaça [ … ] todas e cada uma das violações aos DH que são imputados ” .
B) Considerações da Corte IDH
1. Direito à liberdade de pensamento e expressão
370. O Artigo 13 da CADH dispõe do seguinte: Artigo 13 Liberdade de pensamento e expressão 1. Toda pessoa tem direito à liberdade de pensamento e expressão. Este direito compreende a liberdade de buscar, receber e divulgar informações e ideias de todo o mundo, sem consideração de fronteiras, ou seja, oralmente, por escrito ou em forma de impressão ou arte, ou por qualquer outro procedimento de sua escolha. 2. O exercício do direito previsto no Inciso precedente não pode ser sujeito a censura prévia, bem como a responsabilidades posteriores, aqueles que devem ser expressamente fixados pela lei e ser necessários para garantir : a ) o respeito aos direitos ou à reputação dos demais, ou b ) a proteção da segurança nacional, da ordem público ou a saúde ou a moral pública. 3. Não se pode restringir o direito de expressão por vias ou meios indiretos, tais como o abuso de controles oficiais ou particulares de papel para jornais, de frequências radioelétricas, ou de aparelhos e aparelhos usados na difusão de informações ou por qualquer outro meio encaminhado para impedir a comunicação e a circulação de ideias e opiniões. 4. Os espetáculos públicos podem ser algumas vezes por lei a censura prévia com o objetivo exclusivo de regular o acesso a eles para a proteção moral da infância e da adolescência, sem prejuízo do estabelecido no Inciso 2. 5. Estará proibido pela lei toda propaganda em favor da guerra e toda apologia do ódio nacional, racial ou religioso que constituem incitações à violência ou qualquer outra ação ilegal semelhante contra qualquer pessoa ou grupo de pessoas, por nenhum motivo, incluindo razão, cor, religião, idioma e origem nacional.
371. A Corte IDH se referiu em sua jurisprudência ao amplo conteúdo do direito à liberdade de pensamento e de expressão consagrada no Artigo 13 da CADH. Dita norma protege o direito de buscar, receber e difundir ideias e informações de toda índole, assim como também o de receber e conhecer as informações e ideias difundidas pelos demais 361 . A Corte sinalizou que a liberdade de expressão tem uma dimensão individual e uma dimensão social, das quais depreendeu uma série de direitos que se encontram protegidos no referido Artigo 362 . Ambas as dimensões representam igual importância e devem ser garantidas de forma plena e simultânea para dar eficácia total ao direito à liberdade de expressão nos termos previstos para o Artigo 13 da CADH 363 . Assim, à luz de ambas as dimensões, a liberdade de expressão requer, por um lado, que ninguém seja arbitrariamente menosprezado ou impedido de manifestar seu próprio pensamento e representar, por tanto, um direito de cada indivíduo; mas implica também, por outro lado, um direito coletivo para receber qualquer informação e conhecer a expressão do pensamento alheio 364 .
361 Conforme Parecer Consultivo OC - 5 / 85 de 13 de novembro de 1985, Parágrafo 30; Caso Kimel Versus Argentina, Parágrafo 53, e Caso Mémoli Versus Argentina. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 22 de agosto de 2013. Série C nº 265, Parágrafo 119.
362 Conforme Caso " A Última Tentação de Cristo " ( Olmedo Bustos e outros ) Versus Chile. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 5 de fevereiro de 2001 Série C No. 73, Parágrafo 65, e Caso Mémoli Versus Argentina, Parágrafo 119 .
372. A dimensão individual da liberdade de expressão compreende o direito de utilizar qualquer meio apropriado para difundir opiniões, ideias e informações e fazê-lo perder um grande número de destinatários. Nesse sentido, a expressão e a difusão são indivisíveis, de modo que uma restrição das possibilidades de divulgação representa diretamente, e na mesma medida, um limite ao direito de expressão livre 365 .
373. No presente caso aos senhores Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao e Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, o poder impuesta as penas acessórias previstas no Artigo 9 da Constituição Política do Chile ( supra Parágrafos 117 e 144 ) , com as quais “ fica [ ram, entre outras coisas , ] habitados pelo espaço de quinze anos [ … ] para explorar um meio de comunicação social ou ser diretor ou administrador do mesmo, ou para desenvolver funções relacionadas com a emissão ou difusão de opiniões ou informações ” .
374. A Corte IDH considera que a referida pena acessória supõe uma restrição indevida ao exercício do direito à liberdade de pensamento e expressão dos senhores Norín Catrimán, Pichún Paillalao e Ancalaf Llaupe, não apenas por ter sido imposta fundamentada em sentenças condenatórias que aplicam uma lei penal violatória do princípio da legalidade e diversas garantias de processos ( Capítulos VII.1 e VII.2 supra ) , mas também porque nas circunstâncias do presente caso são contrárias ao princípio da proporcionalidade da pena. Como afirmou a Corte IDH, este princípio significa “ que a resposta que o Estado atribui à conduta ilícita do autor da transgressão deve ser proporcional ao bem jurídico afetado e à culpabilidade de quem atuou o autor, por isso deve ser estabelecida em função da diversa naturalidade e gravidade dos fatos ” 366 .
375. A Corte IDH constatou que, como autoridades tradicionais do povo indígena Mapuche, os senhores Norín Catrimán, Pichún Paillalao e Ancalaf Llaupe incumbem um papel determinante na comunicação dos interesses e na direção política, espiritual e social de suas respectivas comunidades ( supra Parágrafo 78 ). A imposição da referida pena acessória restringiu a possibilidade de participar na difusão de opiniões, ideias e informações através do desenvolvimento de funções em meios de comunicação social, o que poderia limitar o âmbito de ação de seu direito à liberdade de pensamento e expressão no exercício de suas funções como líderes ou representantes de suas comunidades. Isto, à sua vez, incide sobre níveis na dimensão social do direito à liberdade de pensamento e expressão, o qual do acordo com o estabelecido pela Corte IDH em sua jurisprudência implica o direito de todos a conhecer opiniões, relatos e notícias veiculadas por terceiros 367 .
376. Assim mesmo poderia ter produzido um efeito intimidante e inibidor ao exercício da liberdade de expressão, derivado dos efeitos particulares que teve a aplicação indevida da Lei Antiterrorista e membros do Povo indígena Mapuche. A Corte IDH já se referiu em outros casos ao efeito intimidante no exercício da liberdade de expressão que pode causar o temor avesso a algo como uma sanção penal ou civil desnecessária ou desproporcional em uma sociedade democrática, que pode levar a autocensura tanto a quem ele imposta a sanção como a outros membros da sociedade 368 . No presente caso, o Tribunal considera que a forma como foi aplicada a Lei Antiterrorista a membros do povo indígena Mapuche poderia ter provocado um temor razoável em outros membros desse povo involucrados em ações relacionadas com o protesto social e a reivindicação de seus direitos territoriais ou que eventualmente desejassem participar nestes.
363 Conforme Caso Ivcher Bronstein Versus Peru. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 6 de fevereiro de 2001. Série C No. 74, parágrafo 149, e Caso Mémoli Versus Argentina, Parágrafo 119.
364 365 Conforme Caso Ivcher Bronstein Versus Peru. Fundo, Reparações e Custas, Parágrafo 146, e Caso Mémoli Versus Argentina, Parágrafo 119.
365 Conforme Caso " A Última Tentação de Cristo " ( Olmedo Bustos e outros ) Versus Chile, Parágrafo 65, e Caso Vélez Restrepo e Familiares Versus Colômbia. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 3 de setembro de 2012. Série C nº 248, Parágrafo 138.
366 Conforme Caso Vargas Areco Versus Paraguai. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 26 de setembro de 2006. Série C nº 155, Parágrafo 108, e Caso do Massacre da Rochela Versus Colômbia. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 11 de maio de 2007. Série C nº 163, Parágrafo 196.
367 Conforme Caso Ivcher Bronstein Versus Peru. Fundo, Reparações e Custas, Parágrafo 148, e Caso Vélez Restrepo e Familiares Versus Colômbia, Parágrafo 138.
377. Em mudança, na Corte IDH não houve resultado persuasivo do argumento do CEJIL relativo a que a restrição à liberdade de expressão estipulada no Artigo 9 da Constituição Política do Chile constitui uma censura prévia proibida pelo Artigo 13 da CADH ( supra Parágrafo 367 . a ) , que parece não ter sido tomado em conta que se trata de uma pena acessória fixada legislativamente e cuja imposição se faz através de uma condenação em um processo penal.
378. Pelas razões anteriores, a Corte IDH concluiu que o Chile violou o direito de liberdade de pensamento e expressão, protegido no Artigo 13.1 da CADH, em relação ao Artigo 1.1 do mesmo instrumento, em prejuízo dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao e Víctor Manuel Ancalaf Llaupe.
2. Direitos políticos
379. A Corte IDH reitera que no presente caso as vítimas foram condenadas em virtude de processos penais que foram sustentados em condições contrárias à CADH ( capítulos VII .1 e VII . 2 supra ) e , adicionalmente, constatou que os poderes impõem penas acessórios restritivas de seus direitos políticos ( supra Parágrafos 117, 126 e 144 ) . Em virtude dos argumentos oferecidos neste ponto, a Corte IDH se pronunciará sobre a alegada violação do Artigo 23 da CADH em prejuízo das vítimas.
380. O Artigo 23 da CADH dispõe do seguinte: Artigo 23. Direitos Políticos 1. 2. Todos os cidadãos devem gozar dos seguintes direitos e oportunidades : a ) participar na direção dos assuntos públicos, diretamente ou por meio de representantes livremente eleitos; b ) votar e ser eleito em eleições periódicas autênticas, realizadas por sufrágio universal e igual e por voto secreto que garanta a livre expressão da vontade dos eleitores, e c ) ter acesso, em condições gerais de igualdade, às funções públicas do seu país. A lei pode regulamentar o exercício dos direitos e oportunidades a que se refira o Inciso anterior, exclusivamente por razões de idade, nacionalidade, residência, idioma, instrução, capacidade civil ou mental, ou condenar, por juiz competente, em processo penal.
381. Os senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao e Víctor Manuel Ancalaf Llaupe impuseram penas acessórias restritivas dos seus direitos políticos, segundo o estabelecido nos Artigos 28 do Código Penal ( CP ) e 9 da Constituição Política. Entre as outras cinco vítimas, os senhores Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a señora Patricia Roxana Troncoso Robles aplicam apenas as penas acessórias, também restritivas de seus direitos políticos, previstas no Artigo 28 do CP .
368 Mutatis Mutandi, Caso Tristán Donoso Versus Panamá. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 27 de janeiro de 2009. Série C nº 193, Parágrafo 129, e Caso Fontevecchia e D`Amico Versus Argentina. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 29 de novembro de 2011. Série C nº 238, Parágrafo 74.
382. O Artigo 9 da Constituição Política do Chile afirma, entre outras coisas, que os responsáveis por crimes terroristas “ fiaram habitando pelo espaço de marmelo anos para exercer funções ou cargos públicos, seja ou não de eleição popular, ou de reitor ou diretor de estabelecimento de educação, ou para exercer funções de ensino; para explorar um meio de comunicação social ou ser diretor ou administrador do mesmo, ou para desenvolver funções relacionadas à emissão ou difusão de opiniões ou informações; não poderão ser dirigentes de organizações políticas ou relacionadas com a educação ou de caráter vicinal, profissional, empresarial, sindical, estudantil ou gremial em geral, durante seu espaço ” . Soma-se que ele “ se entende sem prejuízo de outras inabilidades ou das que por prefeito tempo estabeleceram a lei ” . A respeito, o Artigo 28 do Código Penal ( CP ) estabelece as penas de “ habilitação absoluta [ e ] perpétua para cargos e ofícios públicos e direitos políticos e a de habilitação absoluta para profissões titulares durante a condenação ” .
383. Na medida em que o exercício efetivo dos direitos políticos constitui um fim em si mesmo e, ao mesmo tempo, um meio fundamental que as sociedades democráticas têm para garantir os demais DH previstos na Convenção 369 da OIT, a Corte IDH considera que nas circunstâncias do presente caso a imposição das referidas penas acessórias, nas mesmas que afeta o direito ao sufrágio, a participação na direção de assuntos públicos e o acesso às funções públicas, mesmo de caráter absoluto e perpétuo ou por um termo fixo e prolongado ( quinze anos ), é contrário ao princípio de proporcionalidade das penas ( supra, Parágrafo 374 ) e constitui uma grave afetação dos direitos políticos dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huetequeo Pichún Paillalao, Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles.
384. O anterior é particularmente grave no caso dos senhores Ancalaf Llaupe, Norín Catrimán e Pichún Paillalao, por sua condição de líderes e dirigentes tradicionais de suas comunidades ( supra Parágrafo 78 ) , de maneira que pela imposição das referidas penas também afetou a representação dos interesses de suas comunidades em relação a outros, assim como respeito do resto da sociedade chilena em geral. Concretamente, a Corte IDH afirmou que estes foram impedidos, em virtude das penas mencionadas, de participar ou dirigir funções públicas em entidades estatais que, por sua própria natureza, buscam promover, coordenar e executar ações de desenvolvimento e proteção das comunidades indígenas que eles representam, o que constitui uma vulnerabilidade concreta dos direitos amparados no Artigo 23 da CADH. As conclusões anteriores, que a Corte IDH deriva da natureza mesma das penas impostas, resultaram confirmadas, entre outras, com as declarações do senhor Ancalaf Llaupe 370 , da senhora Troncoso Robles 371 e do senhor Juan Pichún 372 , filho do senhor Pascual Pichún Paillalao.
385. Igualmente, cabe destacar, também pela condição de líderes e dirigentes mapuches dos senhores Norín Catrimán e Pichún Paillalao (Lonkos), assim como o senhor Ancalaf Llaupe ( Werkén ) , que a restrição dos direitos políticos destes também afeta as comunidades de quaisquer partes porque, pela natureza de suas funções e sua posição social, não apenas seu direito individual resultou afetado, mas também os membros do povo indígena mapuche e quem representavam.
369 Conforme Caso Castañeda Gutman Versus Estados Unidos Mexicanos, Parágrafo 143, e Caso López Mendoza Versus Venezuela, Parágrafo 108. O senhor Ancalaf Llaupe manifestou que tinha “ ficado [ … ] por toda vida sem poder exercer cargos públicas [ nem ] exercer o direito cívico de dirigir algum diretório em alguma determinada empresa ou [ … ] assumir cargos em algum município ou em qualquer outro orgão do Estado ” .
370 Conforme Declaração feita pela vítima Víctor Manuel Ancalaf Llaupe antes da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013. direitos políticos ” .
371 Conforme Declaração escrita feita em 27 de maio de 2013 pela presumida vítima Patricia Roxana Troncoso Robles ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folha 657 ) .
372 O senhor Juan Pichún manifestou que quando seu pai cumpriu sua pena privativa de liberdade não poderia exercer “ o direito à participação como cidadão, [ pois ] lhe negaram o direito ao voto , [ e qualquer ] participação [para … ] poder assumir um cargo público ” . Conforme Declaração feita por Juan Pichún diante da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013 .
386. Pelas considerações anteriores, a Corte IDH conclui que o Estado violou os direitos políticos, protegidos no Artigo 23 da CADH, em relação ao 1.1 da mesma, em prejuízo dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán e Víctor Manuel Ancalaf Llaupe e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles.
3. Direito à integridade pessoal
387. O Artigo 5.1 da CADH dispõe do seguinte: Artigo 5 Direito à integridade pessoal 1. Toda pessoa tem o direito de respeitar sua integridade física, psíquica e moral.
388. A Corte estabeleceu que “ a infração de direito à integridade física e psíquica das pessoas é uma classe de violação que tem diversas conotações de grau e que abarca da tortura até outros tipos de vexames ou tratos cruéis, desumanos ou degradantes, cujas sequelas físicas e psíquicas variadas de intensidade dependendo dos fatores endógenos e exógenos que deverão ser demonstrados em cada situação concreta ” 373 . Os primeiros referem-se às características do trato, histórias como a duração, o método utilizado ou o modo em que foram infligidos os padrões, assim como os efeitos físicos e mentais que esses podem causar. Os segundos remetem às condições da pessoa que padece ditos sofrimentos, entre eles a idade, o sexo, o estado de saúde, assim como todas outras circunstâncias pessoais 374 .
389. A Corte IDH expôs em sua jurisprudência que as sanções penais são uma expressão do poder punitivo do Estado e implicam o prejuízo, a privação ou a alteração dos direitos das pessoas, como consequência de uma conduta ilícita 375 . Por isso, em um sistema democrático é preciso extremar as precauções para que essas medidas sejam adotadas com estrito respeito aos direitos básicos das pessoas e preveja um cuidado com a verificação da efetiva existência da conduta ilícita 376 . Este último ponto foi considerado em outros capítulos da presente sentença, nos quais se concluiu que houve violações de diversos direitos. Fica para determinar se o trato recebido pelas vítimas trouxe um desconhecimento dos “ direitos básicos das pessoas ” , ou se foi o resultado normalmente derivado da privação de liberdade.
390. A Corte IDH também determinou em sua jurisprudência que a privação de liberdade traz a detalhes, como consequência indubitável, a afetação do gozo de outros DH além do direito à liberdade pessoal, referidos como os direitos à privacidade e à intimidação familiar 377 . Esta restrição de direitos, consequência da privação de liberdade ou efeito colateral da mesma, entretanto, deve ser limitada de maneira rigorosa, pois toda restrição a um DH só é justificável diante do Direito Internacional quando for necessária em uma sociedade democrático 378 . Se bem a Corte também disse que a restrição de direito à integridade pessoal, entre outros, não tem justificativa fundada na privação de liberdade e é proibida pelo direito internacional 379 , o exame das sentenças dos casos conhecidos pelo Tribunal nesta matéria revela que se tratou de casos em que as condições de privação de liberdade eram cruéis, desumanos ou degradantes, e até mesmo provocando a morte ou lesões, muitas vezes graves, e uma quantidade considerável de reclusos 380 .
373 374 Conforme Caso Loayza Tamayo Versus Peru. Fundo, Parágrafo 57, e Caso Mendoza e outros Versus Argentina, Parágrafo 201.
374 Conforme Caso dos " Meninos de Rua " ( Villagrán Morales e outros ) Versus Guatemala. Fundo, Parágrafo 74, e Caso Mendoza e outros Versus Argentina, Parágrafo 190.
375 Conforme Caso Baena Ricardo e outros Versus Panamá. Fundo, Reparações e Custas, Parágrafo 106, e Caso do Penal Miguel Castro Castro Versus Peru. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 25 de novembro de 2006. Série C nº 160, Parágrafo 314.
376 Conforme Caso Baena Ricardo e outros Versus Panamá. Fundo, Reparações e Custas, Parágrafo 106, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 278.
377 Conforme Caso dos Irmãos Gómez Paquiyauri Versus Peru. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 8 de julho de 2004. Série C nº 110, Parágrafo 108, e Caso Vélez Loor Versus Panamá, Parágrafo 209.
391. No presente caso não se alegou, nem consta no expediente, que as presumidas vítimas foram objeto de tratos cruéis, desumanos ou degradantes, nem de maus tratos ou tratos diferenciados em seu prejuízo. As alegações relativas a violações da integridade pessoal referem-se ao fato de que a Corte IDH chamou um efeito colateral da situação de privação de liberdade 381 .
392. Entre os anos de 2002 a 2007, durante o tempo em que foram processados por delitos de caráter terrorista, os senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Juan Patricio e Florencio Jaime Marileo Saravia e José Benicio Huenchunao Mariñán e a señora Patricia Roxana Troncoso Robles llevaron a cabo varias greves de fome 382 . Você poderia pensar que suas greves de fome poderiam ter sido levadas ao cabo como protesto contra condições carcerárias desumanas e como meio para registrar sua modificação. No entanto, constatou-se no expediente que estas greves tiveram origem em diversos motivos relacionados com a detenção e o processamento das vítimas e com a utilização da Lei Antiterrorista ao seu respeito 383 . Foram realizadas com o objetivo de ser ouvido pelas autoridades, denunciar as irregularidades em seus processos judiciais e exigir sua liberdade, ou em seu defeito, buscar a obtenção de benefícios intrapenitenciarios, assim como impedir que continue a aplicar a Lei Antiterrorista 384 . Ele se incendiou nisso apresentou um projeto para modificar esta lei, que, em outubro de 2010, culminou com a promulgação da Lei N˚ 20.467385 ( supra Parágrafo 98 e nota ao de rodapé da página 104 ) .
378 Conforme Caso " Instituto de Reeducação do Menor " Versus Paraguai, Parágrafo 154. Em sentido semelhante: Caso Montero Aranguren e outros ( Retén de Catia ) Versus Venezuela. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 5 de julho de 2006. Série C nº 150, Parágrafo 113, e Caso Vélez Loor Versus Panamá, Parágrafo 209.
379 Conforme Caso " Instituto de Reeducação do Menor " Versus Paraguai, Parágrafo 155, e Caso Fleury e outros Versus Haiti. Fundo e Reparações. Sentença de 23 de novembro de 2011. Série C nº 236, Parágrafo 84.
380 60 .
381 Conforme Caso "Instituto de Reeducação do Menor " Versus Paraguai, Parágrafo 170, e Caso Pacheco Teruel e outros Versus Honduras, Parágrafo
382 Conforme Caso " Instituto de Reeducação do Menor " Versus Paraguai, Parágrafo 154, e Caso Vélez Loor Versus Panamá, Parágrafo 209.
Conforme Ofício 09 . 01 . 03 . 55 / 02 de 07 de agosto de 2002 assinado pelo prefeito do Centro de Detenção Preventiva ( CDP ) de Traiguén dirigido ao Chefe do Departamento de Segurança Genchi, Santiago; Ofício 09 .01 .01 . 229 / 02 de 16 de fevereiro de 2002 assinado pelo prefeito do CDP de Angol dirigido ao Magistrado do Juizado de Garantia da Cidade Traiguén ; Ofício 09 . 01 . 03 . 23 / 02 de 20 de agosto de 2002 assinado pelo prefeito do CDP de Traiguén dirigido ao Chefe do Departamento de Segurança Genchi, Santiago; Ofício 09 . 01 . 01 . 1384 / 03 de 21 de agosto de 2003 assinado pelo prefeito do CDP de Angol dirigido ao Magistrado do Juizado Misto de Collipulli ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, apêndice 1, folhas 4391, 4438 4541 e 9131 ) ; declaração escrita feita em 27 de maio de 2013 pela vítima Patricia Roxana Troncoso Robles, e declaração escrita feita em 17 de maio de 2013 pela vítima José Benicio Huenchunao Mariñán diante do Ministério Público ( MP ) ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 191 e 207 ) , e declaração prestada pela vítima Florêncio Jaime Marileo Saravia antes da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013.
383 Conforme Declaração escrita feita em 27 de maio de 2013 pela presumida vítima Patricia Roxana Troncoso Robles (expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folha 652 ) ; declaração prestada em 14 de maio de 2013 pela presumida vítima Juan Patricio Marileo Saravia diante do MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folha 191 ) , e Ofício nº 06 de 13 de outubro de 2003 assinado pelo prefeito do Centro de Cumprimento Penitenciário ( CCP ) de Victoria dirigido ao Chefe do Departamento de Segurança, Gendarmeria do Chile ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, apêndice 1, folha 9196 ) .
384 Conforme Declaração escrita feita em 27 de maio de 2013 pela presumida vítima Patricia Roxana Troncoso Robles ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 650 e 651 ) ; declaração prestada em 14 de maio de 2013 pela vítima Juan Patricio Marileo Saravia diante MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de vítimas, testemunhos e peritos, folha 191 ) e declaração prestada pela vítima Florêncio Jaime Marileo Saravia diante da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013.
393. É inegável que essas batalhas, que duraram de 30 a 112 dias, provocaram sérias consequências emocionais e físicas nas presumidas vítimas 386 . O perito Vargas Forman explicou que “ as greves de fome são usadas para chamar a atenção do sistema jurídico e político pelo trato de terroristas às pessoas mapuches, para denunciar os processos jurídicos irregulares [ , … ] para alcançar alguns benefícios carcerários, para evidenciar o trato discriminatório ” . Assim mesmo, sustentou que “ as greves [ de fome ] constituem extremas experiências de dor emocional ” com “ consequências físicas e psicológicas de longo prazo ” , e que no caso das presumidas vítimas deste caso “ constituí [ ram ] uma experiência de extrema traumatização individual, familiar e cultural ” 387 .
394. No entanto, a afetação à integridade pessoal de quem quer que seja, causa uma sensação de peso com as características e instruções mencionadas, não pode ser imputada ao Estado.
395. Por outro lado, nas declarações feitas tanto na audiência pública como diante do MP, as presumidas vítimas se refiram, entre outras coisas, ao impacto que o produto em diferentes dimensões de sua vida condena por delitos de caráter terrorista e o temido que cumprir uma pena privativa de liberdade ( supra Parágrafos 119, 129, 130 e 152 ) , ou bem no caso de Juan Ciriaco Millacheo Licán e José Benicio Huenchunao Mariñán pelo tempo que esteveram foragidos ( supra Parágrafos 131 e 132 ) . Reflete-se nos sentimentos de “ injustiça ”, “ dor ” e “ desconfiança ” que provocaram a aplicação da Lei Antiterrorista, e a discriminação e estigmatização sofrida tanto por eles como por seus familiares e suas comunidades foram categorizadas como terroristas 388 .
396. A respeito, o perito Vargas Forman, que riu de persecuções psicossociais por meio de declarações juramentadas, observou que “ [ a ] aplicação da Lei Antiterrorista é percebida como um sinal extremo de perseguição discriminatória [contra os mapuches ] que conclui com longas condenações, encarceramento e perdas graves a nível individual, familiar e comunitário ” . Também afirmou que a pena de prisão produziu um forte impacto nas vítimas, tanto no nível pessoal como no relacionamento com sua família e comunidade 389 .
385 Conforme Declaração prestada em 24 de maio de 2013 pelo depoimento Luis Rodríguez-Piñero Royo diante do MP ( affidávit ) , e declaração escrita prestada em 26 de maio de 2013 pelo perito Rodolfo Stavenhagen ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 342 e 702 ) .
386 Conforme Declarações feitas em 17 de maio de 2013 pelas vítimas Juan Patricio Marileo Saravia e José Benicio Huenchunao Mariñán diante do MP ( declaração juramentada ) , e declaração escrita entregue em 27 de maio de 2013 pela vítima Patricia Roxana Troncoso Robles (expediente de declarações das presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 191, 207 e 650 ) .
387 Conforme Declaração feita em 15 de maio de 2013 pelo perito Ruth Vargas Forman diante do MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhos e peritos, folhas 400 e 401 ) .
388 A respeito do senhor Norín Catrimán explicou que “ [ n ] unca se tivesse visto algo assim, se gerou tanta dor. Se nos tratamos como pessoas extremamente perigosas, nunca danificamos outra pessoa . [ … ] Todos foram mudando pelo trato que nos foi feito pelo Estado do Chile, o trato como terroristas para os mapuche. Isso não foi visto na história de nosso povo, sempre houve injustiças sérias para esbulharnos a terra, mas o trato de terroristas danificou nosso povo e família, a gente de minha comunidade ” , e sinalizou “ [ s ] em um ponto de vista, se nos est [ á ] julgando por uma coisa que jamais havia visto. Julgando com algo que Jamais havia ouvido. E pagar uma consequência tão injusta, tão dolorosa, terroristas não sabem o que é, e pagar por algo tão injusto duelo. Isso é doloroso, isso é duelo ” . Da mesma forma, o senhor Huenchunao Mariñán declarou sobre o “ profundo sentimento de injustiça que sufreu [ ele ] e [ seu ] povo com a aplicação da [ L] ei antiterrorista, [ por ] os procedimentos arbitrários que realizam as instituições do Estado nacional do Chile, contra [ sua ] pessoa para apresá-lo e condená-lo como terrorista ” . Conforme Declaração escrita feita em 27 de maio de 2013 pela vítima, Segundo Aniceto Norín Catrimán, e declaração feita em 17 de maio de 2013 pela vítima José Benicio Huenchunao Mariñán diante do MP ( affidavit ) ( expediente de declarações de vítimas, testemunhos e peritos, folhas 210 e 636 ) . Veja também: Declarações feitas diante do MP ( declaração juramentada ) em 15 de maio de 2013 pelo perito Ruth Vargas Forman; em 17 de maio de 2013 pelas vítimas presumidas Juan Patrício Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán e José Benicio Huenchunao Mariñán; declaração escrita rendida em 27 de maio de 2013 pela presumida vítima Patricia Roxana Troncoso Robles ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 391, 554, 183, 193, 197, 201, 205, 630, 637, 640, 642, 647 e 657 ) , e declarações feitas pelas vítimas Florêncio Jaime Marileo Saravia e Víctor Manuel Ancalaf Llaupe antes da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013.
397. Além disso, as presunções de vítimas referiram-se às dificuldades que tiveram de suportar as penas anteriores e a qualificação como “ terroristas ” no seu processo de reincorporação à sociedade após o cumprimento das suas condenações, especialmente na busca de trabalho 390 .
398. As vítimas também se referiram à transformação pessoal, ao sofrimento e outras consequências que experimentaram durante o tempo de reclusão no cárcere. Por exemplo, consta no laudo pericial psicológico que o senhor Ancalaf Llaupe manifestou que “ [ t ] odos os problemas surgiram em razão do cárcere, e eu sei que a personalidade mudou ” 391 . No entanto, o senhor Huenchunao Mariñán declarou que “ o cárcere é um castigo duro, quando se condena por uma manifestação social, associando-o a um crime delitivo ” 392 . A Corte IDH entende que se trata das consequências da privação de liberdade ou dos efeitos colaterais dela ( supra Parágrafo 391 ) .
399. O mesmo, consta no expediente, inclusive nas declarações feitas pelas vítimas, complementadas com a tentativa de melhor resolução apresentada pelo Estado, que os senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a señora Patricia Roxana Troncoso Robles, o forte concedendo de maneira progressiva certos “benefícios intrapenitenciários ” na execução da condenação, referidas como “ saída dominical ” , “ saída de fim de semana ” e “ saída controlada ao meio livre ” , assim como alguns deles se apliquei uma redução da pena ( supra Parágrafos 119, 129 a 132 e 152 ) . O Tribunal valoriza que o Estado tenha implementado este tipo de medidas, que desde então não eliminou as violações de DH que constatou a Corte IDH em outras partes da presente sentença.
400. A Corte IDH compreende a afetação de que a privação de liberdade pode ter sido causada às vítimas, mas considera que não houve violação autônoma do Artigo 5.1 da CADH. Se trata, como você disse, das consequências da privação de liberdade ou dos efeitos colaterais dela ( supra Parágrafo 391 ) .
4. Proteção à família
401. O Artigo 17.1 da CADH estabelece o seguinte: Artigo 17 Proteção à família 1. A família é o elemento natural e fundamental da sociedade e deve ser protegida pela sociedade e pelo Estado.
402. O CEJIL alegou a violação do Artigo 17 em prejuízo do senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, alegando que a grande distância existente entre a residência de sua família e sua comunidade e o centro de detenção em que estava recluso há algo impossível que recebia a visita e o apoio emocional de sua esposa e seus filhos, onde quer que fosse agravou-se com o denegatório do Estado de trasladá-lo a um cartão mais próximo de sua comunidade. A FIDH não alegou a violação do Artigo mencionado em relação às demais vítimas .
389 Conforme Declaração prestada em 15 de maio de 2013 pelo perito Ruth Vargas Forman diante do MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 372 e 390 ) .
390 Conforme Declaração feita em 17 de maio de 2013 pela presumida vítima Juan Patricio Marileo Saravia diante do MP ( affidávit ) ; declaração escrita feita em 27 de maio de 2013 pela vítima Patrícia Roxana Troncoso Robles ( expediente de declarações de vítimas, testemunhas e peritos, folhas 193 e 658 ) , e declaração feita pela vítima Florêncio Jaime Marileo Saravia diante da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013.
391 Conforme Informe psicológico e psicossocial referente à presunção de vítima Víctor Manuel Ancalaf Llaupe e família, redigido pelo perito Ruth Vargas Forman ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folha 96 ) .
392 Conforme Declaração prestada em 17 de maio de 2013 pela presumida vítima José Benicio Huenchunao Mariñán diante do MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folha 205 ) .
403. O senhor Ancalaf Llaupe foi privado de sua liberdade no Centro Penitenciário “ El Manzano ” na cidade de Concepção, localizado a mais de 250 quilômetros da cidade de Temuco, onde estabeleceu sua comunidade e família. Desde o início de sua privação de liberdade, tanto o senhor Ancalaf Llaupe como seu advogado defenderam a necessidade de transferi-lo para um centro penitenciário mais próximo de seu local de residência. Assim mesmo, sua esposa Karina Prado solicitou o traslado de seu esposo para o centro penitenciário de Temuco, pelos obstáculos e altos custos que representavam a viagem dela e cinco filhos até a cidade de Concepção para visitar seu esposo e pai. No entanto, a Corte de Apelações de Concepção não fez a petição da senhora Prado, nem a solicitação posterior do senhor Ancalaf Llaupe, sem fundamentar a denegatória e sem levar em consideração um relatório da Gendarmería do Chile que indicava que “ não exist [ íam ] inconvenientes para que o interno [ … fora ] transferido para a Unidade Penal de Temuco, já que o citado vive e conta com o [ a ] poio [ f ] amiliar na dita cidade ” ( supra Parágrafos 139 e 141 ) . Esta situação aumentou significativamente na periodicidade das visitas e no contato do senhor Ancalaf Llaupe com sua família, aumentando seus sentimentos de preocupação e impotência, bem como na deterioração de suas relações familiares 393 .
404. A Corte IDH estabeleceu que o Estado se viu obrigado a promover o desenvolvimento e o fortalecimento do núcleo familiar 394 . Assim mesmo, afirmou que implica que o direito de toda pessoa receba proteção contra injeções arbitrárias ou ilegais em sua família 395 , assim como também que os Estados têm obrigações positivas a favor do respeito efetivo da vida familiar 396 . O Tribunal também reconheceu que o prazer mútuo da convivência entre pais e filhos constitui um elemento fundamental na vida familiar 397 .
405. Tratando de pessoas privadas de liberdade, as regras mínimas para o tratamento dos reclusos das ONU, reconhecendo na regra 37 a importância do contato das pessoas privadas de liberdade com o mundo exterior para estabelecer que “ os reclusos serão autorizados para comunicar-se periodicamente, sob a obrigação de vigilância, com seus familiares e com amigos de boa reputação, tanto por correspondência como através de visitas ” . Assim mesmo, na regra 79, reconhece que se deve “ velar [ ... ] especialmente pela manutenção e pelo melhoramento das relações entre o recluso e sua família ” 398 . Da mesma forma, os Princípios e Boas Práticas sobre a Proteção das Pessoas Privadas de Liberdade nas Américas reconhece no princípio XVIII o direito dessas pessoas “ manter contato pessoal e direto, por meio de visitas periódicas, com seus familiares [ ... ] especialmente com seus pais, filhos e filhas, e com seus respectivos pares ” 399 .
393 A esposa de Víctor Ancalaf, Karina Prado, declarou que : “ os primeiros três anos quando viajamos para Concepção era todo difícil e complicado, porque para viajar com os 5 meninos tinha que ir com passagens para três pessoas e a vezes não tinha, a vezes viajava só, tinha que deixá-los com encarregados . [ … ] Concepção fica a [ … ] 8 horas de viagem ” . Conforme Declaração prestada em 17 de maio de 2013 por Karina de Carmen Prado Figueroa diante do MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folha 84 ) . Da mesma forma, o filho deste, Marías Ancalaf Prado, declarou sobre “ a lonjura da que estava o cárcere ” e sinalizou que “ [ h ] ouve foi difícil um tempo [ em ] que foi mais ir, na metade do período do encarceramento de meu pai, aí não eram tão periódicas as visitas, íamos a cada dois meses, às vezes iam dois irmãos sozinho com minha mãe. Por uma questão de dinheiro, minha mãe não teve como solvente a passagem para tantas crianças, para ela, o poder de mover todos os seus filhos era complicado. O Terminal de ônibus também foi retirado do cárcere e havia que pagar para se movimentar. Cada vez que visitávamos meu pai era muito dinheiro e a situação econômica, o tempo, era muito difícil ” . Conforme Declaração prestada em 17 de maio de 2013 por Matías Ancalaf Prado diante do MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 30 e 31 ) . Veja também: Informe psicológico e psicossocial referente à presunção de vítima Víctor Manuel Ancalaf Llaupe e família, redigido pelo perito Ruth Vargas Forman ( expediente de declarações de presumidas de vítimas, testemunhas e peritos, folhas 96, 97, 100, 107 e 108 ) .
394 395 Conforme Parecer Consultivo O C - 17 / 02 de 28 de agosto de 2002, Parágrafo 66, e Caso Família Pacheco Tineo Versus Bolívia, Parágrafo 226.
395 Conforme Parecer Consultivo O C - 17 / 02 de 28 de agosto de 2002, Parágrafo 72, e Caso Gudiel Álvarez e outros ( “ Diário Militar ” ) Versus Guatemala, Parágrafo 312.
396 Conforme Caso Do Massacre Dos Erres Versus Guatemala. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 24 de novembro de 2009. Série C nº 211, Parágrafos 189, e Caso Vélez Restrepo e Familiares Versus Colômbia, Parágrafo 225. Assim mesmo, o TEDH, Caso Olsson Versus Suécia nº 1, nº 10465 / 83. Sentença de 24 de março de 1988, Parágrafo 81.
397 Conforme Parecer Consultivo OC - 17 / 02 de 28 de agosto de 2002, Parágrafo 47, e Caso Vélez Restrepo e Familiares Versus Colômbia, Parágrafos 225. Assim mesmo, o TEDH, Caso Johansen Versus Noruega, nº 17383 / 90 . Sentença de 7 de agosto de 1996, Parágrafo 52, e Caso K e T Versus Finlândia, n.º 25702 / 94. Sentença de 27 de abril de 2000. Final, 12 de julho de 2001, Parágrafo 151.
398 Conforme Regras mínimas para o tratamento dos reclusos, adotadas pelo Primeiro Congresso da ONU sobre Prevenção do Delito e Tratamento da Delinquência ( CONUPDTD1 ) , realizado em Genebra em 1955, e aprovadas pelo Conselho Económico e Social ( CONSOC ) nas Resoluções 663 C ( XXIV ) de 31 de julho de 1957 e 2076 ( LXII ) de 13 de maio de 1977. Disponível em : http://www2.ohchr.org/spanish/law/reclusos.htm
399 Conforme Comissão IDH, Princípios e Boas Práticas sobre a Proteção das Pessoas Privadas de Libertação nas Américas ( PBPPPPLA ), Resolução 1 / 08, adotada durante o 131º Período de Ordinário de Sessões, realizado de 3 a 14 de março de 2008. Disponível em: http://www.cidh.oas.org/pdf%20files/RESOLUCION%201-08%20ESP%20FINAL.pdf
400 Conforme Caso “ Instituto de Reeducação do Menor ” Versus Paraguai, Parágrafo 152, e Caso Mendoza e outros Versus Argentina, Parágrafo 188.
401 Conforme Caso “ Instituto de Reeducação do Menor ” Versus Paraguai, Parágrafo 152, e Caso Mendoza e outros Versus Argentina, Parágrafo 188.
406. Diante das pessoas privadas de liberdade, o Estado se encontra em uma posição especial de garantia, sempre que as autoridades penitenciárias exercem um forte controle ou domínio especial sobre as pessoas que se encontram sob sua custódia 400 . Desse modo, produz-se uma relação e interação especial de sujeição entre a pessoa privada de liberdade e o Estado, descrita pela intensidade particular com que o Estado pode regular seus direitos e obrigações e pelas circunstâncias próprias do encarceramento, e onde o recluso se impede de satisfazer por conta própria uma série de necessidades básicas que são essenciais para o desenvolvimento de uma vida digna 401 .
407. As visitas às pessoas privadas de liberdade por parte de seus familiares constituem um elemento fundamental do direito à proteção da família, tanto da pessoa privada de liberdade como de seus familiares, não apenas por representar uma oportunidade de contato com o mundo exterior, mas porque o apoio dos familiares faz com que as pessoas privadas de liberdade durante a execução de suas condenações sejam fundamentais em muitos aspectos, que vão desde o afetivo e emocional até o apoio econômico. Portanto, com base na disputa nos Artigos 17.1 e 1.1 da CADH, os Estados, como garantias dos direitos das pessoas sujeitas à sua custódia, têm a obrigação de adotar as medidas mais convenientes para facilitar e fazer eficaz o contato entre as pessoas privadas de liberdade e seus familiares.
408. A Corte IDH ressalta que uma das dificuldades na manutenção das relações entre as pessoas privadas de liberdade e seus familiares pode ser a reclusão de pessoas em centros penitenciários extremamente distantes de seus domicílios ou de difícil acesso por condições geográficas e de vias de comunicação, resultando muito caro e difícil para os familiares na realização de visitas. periódicas, o que eventualmente poderia constituir uma violação tanto do direito à proteção da família como de outros direitos, como o direito à integridade pessoal, dependendo das particularidades de cada caso. Por isso, os Estados devem, na medida do possível, facilitar o traslado dos reclusos para centros penitenciários mais próximos da localidade onde residem seus familiares. No caso das pessoas indígenas privadas de liberdade, a adoção desta medida é especialmente importante dada a importância do vínculo que essas pessoas têm com seu lugar de origem ou suas comunidades.
409. Em consequência, fique claro que, ao recrutar o senhor Ancalaf Llaupe para um centro penitenciário muito afastado do domicílio de sua família, ele negou de forma arbitrária as reiteradas solicitações de que ele fosse transferido para um centro penitenciário mais próximo, para que ele fosse contatado pela conformidade da Gendarmeria ( supra Parágrafo 403 ) , o Estado violou o direito à proteção da família.
410. Pelas razões expostas, a Corte IDH concluiu que o Estado violou o direito de proteção à família, consagrado no Artigo 17.1 da CADH, em relação à obrigação de garantir os direitos estabelecidos no Artigo 1.1 do referido tratado, em prejuízo do senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe.
411. Quando às demais vítimas, costumava contar que não foram alegadas violações a este respeito ( apesar de que nos argumentos da FIDH e nas declarações das vítimas e seus familiares há algumas referências sobre a distância que deve recorrer aos familiares e às dificuldades que enfrentam para visitá-los nos centros penitenciários ) , não existem elementos de condenação suficientes que permitam a esta Corte IDH sustentar que nesses casos existiu um descumprimento do dever estatal de proteção à família.
VIII – REPARAÇÕES ( Aplicação do Artigo 63.1 da CADH )
412. Sobre a base da disputa no Artigo 63.1 da CADH 402 , a Corte IDH indicou que toda violação de uma obrigação internacional que tenha sido produzida por danos comporta o dever de reparação adequadamente 403 e que essa disposição reconheça uma norma consuetudinária que constituem um dos princípios fundamentais do Direito Internacional contemporâneo sobre a responsabilidade de um Estado 404 .
413. A reparação de danos ocasionada por infração de uma obrigação internacional exige, sempre que possível, a restituição integral ( restituição integrum ) , que consiste no restabelecimento da situação anterior. De não ser isso factível, como ocorre na maioria dos casos de violações de DH, a Corte IDH determinará outras medidas para garantir os direitos conculcados e reparar as consequências das infrações produzidas 405 . Por tanto, no presente caso a Corte IDH considerou a necessidade de outorgar diversas medidas de reparação, a fim de garantir o direito conculcado e ressarcir os danos de forma integral 406 .
414. A Corte IDH estabeleceu que as reparações devem ter um nexo causal com os assuntos do caso, as violações declaradas, os danos acreditados, bem como com as medidas solicitadas para reparar os danos pertinentes. Por isso, a Corte IDH deverá observar esta concordância para pronunciar-se devidamente e em conformidade com o direito 407 .
415. De acordo com as considerações expostas sobre o fundo e as violações da CADH declaradas no Capítulo VII da presente Sentença, a Corte IDH procederá à análise das pretensões apresentadas pela Comissão IDH e pelos intervenientes comuns dos representantes das vítimas, à luz dos critérios fixados em sua jurisprudência em relação à natureza e alcance da obrigação de reparação, com o objeto de disponibilizar as medidas direcionadas para reparar os danos ocasionados às vítimas 408 . Assim mesmo, este Tribunal levará em consideração as manifestações realizadas pelas vítimas Segundo Aniceto Norín Catrimán e Patricia Roxana Troncoso Robles em matéria de reparações em suas declarações escritas diante desta Corte IDH 409 . O Estado não apresentou argumentos específicos sobre a matéria das reparações solicitadas, mas algumas controvérsias sobre as violações do fundo se referiram aos aspectos que guardam a relação com as reparações solicitadas no presente caso em matéria de reformas da normativa interna.
A) Parte Lesionada
416. A Corte IDH considera parte lesionada, nos termos do Artigo 63.1 da CADH, quem foi declarado vítima da violação de algum direito reconhecido na mesma. Por isso, esta Corte IDH é considerada “ parte lesionada ” pelos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán, e a señora Patricia Roxana Troncoso Robles.
B ) Medidas de restituição, reabilitação, satisfação e garantias de não repetição
1. Medida de restituição: deixar sem efeito as condenações penais impostas às vítimas
417. A Comissão IDH solicitou que se ordenasse ao Estado “ [ e ] liminar os efeitos das condenações por terrorismo impostas a Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán, Patricia Roxana Troncoso Robles e Víctor Ancalaf Llaupe ” . Além disso, sinalizou que “ [ s ] as vítimas assim como o desejam, deverão contar com a possibilidade de que suas condenações sejam revisadas, através de um procedimento que se leve a um cabo de conformidade com o princípio da legalidade, a proibição de discriminação e as garantias do devido processo legal ” .
418. O CEJIL solicitou que “ a Corte IDH [ … ] ordene ao Estado que se elimine de forma imediata todos os efeitos da condenação aplicada ao Werken Víctor Ancalaf Llaupe, dentro do processo causa-rol 12002, Corte de Apelações de Concepção ” . Indicou que, como o senhor Ancalaf “ cumpriu as condenações de privação de liberdade que foram impostas, não pretendeu que a revisão da sentença ditada violasse os direitos e garantias protegidas pela CADH, mas sejam eliminados os efeitos que a mesma tem na data e que afetam o pleno desenvolvimento de [ sua ] vida ”.
419. A FIDH sinalizou que deveria deixar sem efeitos todas as condenações, incluindo “ todas as incapacidades que afetam as vítimas ” . Solicitou à Corte IDH que ordenasse ao Estado a “ eliminação de toda anotação, em todo registro público da condenação e julgamento das vítimas [ ... ] , em especial do [ l ] Certificado de Antecedentes, registros policiais e do MP, bem como a eliminação definitiva das demonstrações de ADN obtidas pelas vítimas em virtude da lei 19.970 ” 410 . Em particular, respeito aos senhores José Benicio Huenchunao Mariñán e Juan Ciriaco Millacheo Licán solicitaram que se deixassem sem efeito a execução de suas condenações penais.
409 Nas declarações feitas em 27 de maio de 2013 pelo senhor Norín Catrimán e pela senhora Troncoso Robles expressaram que “ devem [ … ] ser reparadas de forma integral ” , “ de conformidade com os princípios de equidade ”, para o pedido que se ordena “ medidas de não repetição, como o filho da restituição, proteção e titulação de terras ” , “ medidas de satisfação [ contos como ] o ato de reconhecimento público de responsabilidade internacional, e a publicação e difusão da sentença ” , “ medidas de reabilitação [ referidos ] como o fornecimento de bens [ … ] e serviços básicos ” , “ garantias de não repetição [ referidas ] como a implementação de programas de registro, documentação e acompanhamento de os casos e situações de características semelhantes [ ; ] o acompanhamento do cumprimento da sentença que a Corte IDH ordenou; adequação legislativa [ , e ] formação e aplicação de quem são responsáveis pela aplicação seletiva destas legislações motivantes das violações ” , assim como “ a indenização dos danos [ materiais e imateriais ] causados ” e a reintegro das “ custas e despesas ” ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 663 664 ) .
410 Em seus alegados finais escritos a FIDH esclareceu que se bem as demonstrações de ADN “ não formara [ m ] parte das sentença [ s ] , s [ e ] forma [ m ] parte de seus efeito [ s ], já que no tempo intermediário entre [ a edição ] das sentenças e da data, se ditou a lei 19.970 [ … ] que impõe a obrigação de registrar o ADN dos condenados por crime terrorista ” e sinalizou que se encontrou com os registros de José Benicio Huenchunao, Juan Patricio Marileo Saravia e Florencio Jaime Marileo Saravia ” .
420. O Estado, sem contestar os argumentos expostos pelos intervenientes comunitários, indicou que a Lei Antiterrorista “ foi modificada nas multas de 2010 mediante a edição da Lei N° 20.467 ” em relação à “ tipificação e penalidade de crimes terroristas, que restringiu o tipo de penalidade e, em alguns casos, reduziu as penas aplicáveis a [ esses ] delitos ” . Assim mesmo, sem se referir especificamente às sentenças condenatórias das vítimas deste caso, explicou que , “ considerando as mudanças de fundo introduzidas [ a esta ] Lei, a legislação interna chilena contempla certos mecanismos legais para revisar sentenças penais ditadas sobre a base de leis mais onerosas para os condenados, velando pelo estrito cumprimento do princípio de igualdade diante da [ l ] ei entre quem são beneficiados por uma nova lei mais favorável editada antes da condenação e quem foram objeto de condenações assinadas por fatos análogos ” . Assinalou que “ o princípio de aplicação imperativa e retroativa da [ l ] ei penal mais favorável ao imputado ou condenado é absoluto e tem base constitucional ” e que, de acordo com o Artigo 18 do Código Penal ( CP ), “ se estende às causas vigentes e também às concluídas por meio de sentença judicial, o que pode ser modificado [de oficio ou a petição de parte ] , para ajustar à nova será mais benévola em qualquer tempo, passando por cima da autoridade de coisa julgada ” .
421. Tal como se foi sinalizado na presente sentença, as sentenças condenatórias expedidas em contra das outras vítimas deste caso - determinando sua responsabilidade penal por delitos de caráter terrorista - foram emitidas fundadas em uma lei que viola o princípio da legalidade e o direito à presunção de inocência ( Parágrafos supra 168 a 177 ) , impuseram penas acessórias que supuseram restrições indevidas e desproporcionadas ao direito à liberdade de pensamento e expressão ( supra Parágrafo 374 ) e ao exercício dos direitos políticos ( supra Parágrafo 383 ) . Além disso, a Corte IDH constatou que, na fundamentação das sentenças condenatórias, foram utilizadas razões que denotam estereótipos e preconceitos, o que configurou uma violação do princípio de igualdade e não discriminação e o direito à igual proteção da lei ( Parágrafos supra 223 a 228 e 230 ) . Ainda a ele, no caso dos senhores Pichún Paillalao e Ancalaf Llaupe se produziram violações ao direito da defesa protegido no Artigo 8.2.f da CADH ( supra Parágrafos 248 a 259 ) e com respeito a sete das vítimas deste caso se violaram o direito de recorrência de essas sentenças penais condenatórios ( supra Parágrafos 274 - 291 ) . Tudo o que ele fez foi condenar arbitrárias e incompatíveis com a CADH.
422. Por isso, dadas as características do presente caso, e tal como o fez esta Corte IDH nas ocasiões anteriores 411, dispõe que o Estado deve adotar, no prazo de seis meses a partir da notificação da presente sentença, todas as medidas judiciais, administrativas ou de qualquer outra índole necessária para deixar sem efeito em todos os seus extremos as sentenças penas condenatórias emitidas contra os senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán, José Benicio Huenchunao Mariñán e a señora Patricia Roxana Troncoso Robles sobre os quais a Corte IDH se pronunciou nesta Sentença. Ele compreende : i ) deixar sem efeito a declaração de outras vítimas deste caso como autores de crimes de caráter terrorista; ii ) deixar sem efeito as penas privativas de liberdade e as penas acessórias, consequências e registros, com a maior brevidade possível, assim como as condenações civis que forem impostas às vítimas; e iii ) dispor da liberdade pessoal das vítimas que ainda se encontram sujeitas à liberdade condicional. Assim mesmo, o Estado deverá, no prazo de seis meses a partir da notificação da presente Sentença, suprimir os antecedentes judiciais, administrativos, penais ou policiais que existam contra as outras vítimas em relação às referidas sentenças, assim como a anulação de sua inscrição em qualquer tipo de registro nacional e internacional que os vincule a atos de caráter terrorista.
411 Conforme Caso Cantoral Benavides Versus Peru. Reparações e Custas. Sentença de 3 de dezembro de 2001. Série C nº 88; Caso Herrera Ulloa Versus Costa Rica; Caso Palamara Iribarne Versus Chile; Caso Kimel Versus Argentina; Caso Tristán Donoso Versus Panamá; Caso Usón Ramírez Versus Venezuela e Caso López Mendoza Versus Venezuela.
2. Medidas de reabilitação : atenção médica e psicológica
423. A FIDH solicitou que “ se indenizasse os gastos médicos futuros que deveriam incorrer nas vítimas e seus familiares, produto das violações dos direitos convencionais ” . Não foi indicado muito pelo conceito de indenização. Sinalizou que é necessário “ o acesso a prestações de saúde ( física e tratamentos psicológicos ) para [ as vítimas ] e seu grupo familiar de caráter especializado [ o ] e aplicado [ o ] com critérios de interculturalidade ” . Isso significa que dentro do sistema de saúde pública no Chile “ recebe [ em ] apenas prestações básicas ” e que não tem acesso à atenção à saúde mental. Alegou que todas as vítimas experimentaram uma série de internações ou padecimentos físicos após sua detenção, principalmente decorrentes das guerras de cadáver realizadas por algumas delas, ou bem posteriormente à clandestinidade durante o qual “ não tiveram acesso a atenção profissional em saúde ” . Foi refletido sobre essas influências físicas e psicológicas. Além da referida indenização, solicitou “ a inclusão de todas as vítimas e seus familiares no Programa PRAIS de Reparação de Atenção Integral à Saúde e DH ” , que “ permitam que eles acessem, com certeza preferencial, o sistema público de saúde ” .
424. Com base nas declarações das vítimas e no laudo pericial do psicólogo Vargas Forman, a Corte IDH constatou que as violações declaradas na presente sentença produziram um impacto psicológico nas vítimas. Nesse sentido, eu disse que você concluiu que “ os sintomas que apresentam [ as outras vítimas deste caso ] estão marcados na constelação da [ s ] índrome de [ e ] stress [ p ] ós [ t ] raumático ” cuja “ sintomatologia [ … ] é expressão dos eventos contextuais que foram experimentados ” , os quais eles provocaram um “ sofrimento emocional severo que impacta no funcionamento individual e [ nas ] dinâmicas familiares ”. Assim mesmo, afirmou que esses sintomas de “ dor emocional surge [ m ] com a detenção, prisão preventiva, audiências e posterior condenação de cada um dos casos ” 412 . Tanto as vítimas como alguns de seus familiares se referiram a certas afetações físicas que foram padecidas como consequência dos fracassos 413 .
425. A Corte IDH estima, como o fez em outros casos 414 , que o Estado deve oferecer gratuitamente, através de suas instituições especializadas ou pessoal de saúde especializado, e de forma imediata, adequada e efetiva, o tratamento médico e psicológico ou psiquiátrico necessário, a Segundo Aniceto Norín Catrimán, Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e Patricia Roxana Troncoso Robles, com prévio consentimento informado, incluindo o fornecimento gratuito dos medicamentos que eventualmente se requeiram, tomando em consideração os padecimentos de cada um deles relacionados com o presente caso; assim como, neste caso, o transporte, e outros gastos que são estritamente necessários e estão diretamente relacionados com a atenção médica e psicológica.
426. No caso de o Estado cuidar de pessoal ou de instituições que possam provar o nível de atenção exigido, deverá recorrer a instituições privadas ou da sociedade civil especializada. Assim mesmo, os tratamentos correspondentes deverão ser prestados, na medida do possível, nos centros mais próximos aos seus locais de residência 415 no Chile pelo tempo que for necessário. Para provar que o tratamento deve ser considerado, além disso, as circunstâncias e necessidades particulares de cada vítima, também seus costumes e tradições, dependendo do que se sabe com cada uma delas e após uma avaliação individual 416 . Para tal, as vítimas estão disponíveis no prazo de seis meses, contadas a partir da notificação da presente Sentença, para informar ao Estado se desejam receber sua atenção médica, psicológica ou psiquiátrica.
412 Conforme Declaração prestada em 15 de maio de 2013 pelo perito Ruth Elizabeth Vargas Forman diante do MP ( affidávit ) ( expediente de declarações de presunções de vítimas, testemunhos e peritos, folhas 374 e 375 ) .
413 Conforme Declarações prestadas diante do MP ( affidávit ) em 14 de maio de 2013 pela presumida vítima Juan Ciriaco Millacheo Licán e pela testemunha Soledad Angélica Millacheo Licán e pela testemunha Lorenza Saravia Tripaillán; em 16 de maio de 2013 pelo testemunho Flora Collonao Miallanao; em 17 de maio pelas presumidas vítimas Juan Patricio Marileo Saravia e por José Benicio Huenchunao Mariñán, e declaração escrita entregue em 27 de maio de 2013 pela presumida vítima Patricia Roxana Troncoso Robles ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 191, 196 a 198, 208, 215, 216, 233, 247, 248, 650 e 651 ) .
414 Conforme Caso Cantoral Benavides Versus Peru. Reparações e Custas, Parágrafos 51. d e, ponto resolutivo 8, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 397 .
415 Conforme Caso Do Masacre Dos Erres Versus Guatemala, Parágrafo 270, e Caso Osorio Rivera e Familiares vs. Peru, parr. 256.
3. Medidas de satisfação
a ) Publicação e radiodifusão da Sentença
427. O CEJIL solicitou que se ordenasse ao Chile: i ) “ a publicação por uma única vez no Diário Oficial das partes pertinentes da Sentença [ ... ] e em outra ampla circulação nacional do resumo da Sentença elaborada pela Corte ” dentro dos “ 6 meses posteriores à data de notificação da Sentença ” . a sentença ” ; ii ) “ a publicação em forma imediata do texto íntegro [ da Sentença ] no site oficial da Presidência da República, no Ministério de Relações Exteriores ( MRE ) , no Ministério de Desenvolvimento Social ( MDS ) e no da Corporação Nacional de Desenvolvimento Indígena ( CONADI ) , permanecendo até o cumprimento total ” , e iii ) “ a publicidade, no período de 6 meses depois da data de notificação da Sentença, do currículo oficial da mesma através de uma emissora radial de ampliação de cobertura na Nona Região ” , para o qual “ o Estado deverá traduzir o [ resumo oficial ] ao idioma mapudungun ” com o fim de “ facilitar o conhecimento da mesma no povo Mapuche ” . A FIDH solicitou a “publicação de parte da [ S ] entença em meios de comunicação ” , assim como a “ [ p ] ublicação de um resumo oficial da [ S ] entença por meio radial em espanhol e mapudungun, com especial cuidado de que será emitido nas zonas de alta concentração de população mapuche ” . Além disso, era necessário que a Sentença fosse conhecida na “ Cadeia Nacional no horário de notificação central ” .
428. A Corte IDH disponibilizou, como o fez em outros casos 417 , que o Estado público, em um prazo de seis meses, contado a partir da notificação da presente Sentença : a ) o resumo oficial da presente Sentença redigida pela Corte IDH, por uma única vez no diário oficial; b) o resumo oficial da presente Sentença elaborado pela Corte IDH, por uma única vez, em um diário de ampla circulação nacional, e c ) a presente Sentença em sua integridade, disponível por um período de um ano, em um site oficial do Estado, levando em consideração as características da publicação que se ordena.
429. Assim mesmo, a Corte IDH considera apropriado, tal como o fez em outros casos 418 , que o Estado de publicidade, através de uma emissora radial de ampla cobertura nas Regiões Oitava e Novena, no resumo oficial da Sentença, em espanhol e em mapudungun. A transmissão radial deverá ocorrer a cada primeiro domingo de mês, pelo menos em três ocasiões. O Estado deverá comunicar antecipadamente aos municípios intervenientes, pelo menos com duas semanas de antecipação, a data, o horário e a emissora que efetuará tal difusão. O Estado deverá cumprir esta medida no período de seis meses a partir da notificação da presente sentença.
430. Ambos os intervenientes comunitários dos representantes solicitaram que se ordenasse ao Estado que realizasse um “ reconhecimento público de responsabilidade ” e um pedido público de esclarecimento às vítimas. O Tribunal considera que a emissão da presente sentença, a medida de deixar sem efeito em todos os seus extremos as sentenças penais condenatórias ( supra Parágrafo 422 ) , assim como as medidas de publicação e publicidade desta sentença ( supra Parágrafos 428 e 429 ) , resultam em medidas de reparação suficientes e adequadas para remediar as violações ocasionadas a as vítimas no presente caso.
416 Conforme Caso 19 Comerciantes Versus Colômbia. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 5 de julho de 2004. Série C nº 109, Parágrafo 278, e Caso Osorio Rivera e Familiares Versus Peru, Parágrafo 256.
417 Conforme Caso Cantoral Benavides Versus Peru. Reparações e Custas, Parágrafo 79, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 147.
418 Conforme Caso Comunidade Indígena Yakye Axa Versus Paraguai, Parágrafo 227, e Caso Povo Indígena Kichwa de Sarayaku Versus Equador, Parágrafo 308.
b ) Concessão de bolsas de estudo
431. O CEJIL solicitou que reparasse o dano imaterial causado pelos fatos do presente caso “ se compense especificamente com a concessão de bolsas de estudo [ aos filhos / as de Víctor Manuel Ancalaf Llaupe] para que possa continuar e / ou terminar seus estudos ” se assim o desejar. A FIDH solicitou que fosse ordenada ao Estado a “ [ a ] doção de medidas de reinserção acadêmica das vítimas e das suas famílias [ , … ] em particular, a Bolsa Indígena, aos filhos das vítimas, sem exceção, desde o início da sua educação até ao desenvolvimento completo da sua formação acadêmica, mar universitário, técnico ou profissional ” .
432. A Corte IDH constatou que o processo, às vezes uma prisão preventiva arbitrária e condenação penal das vítimas com base na aplicação de uma lei contrária à CADH ( supra Parágrafos 168 - 177 ) tudo como efeito que não puderam participar da manutenção e cuidado de suas famílias na forma como o fez anteriormente. Os resultados do presente caso tiveram a repercussão na situação econômica de seu grupo familiar e, no final, na possibilidade de seus filhos poderem acessar ou concluir seus estúdios 419 . Atendendo ao anterior, e tendo em consideração o solicitado pelos representantes, como o que foi discutido em outros casos 420 , este Tribunal estima oportuno ordenar, como medida de satisfação no presente caso, que o Estado outorgue as instituições públicas chilenas, em benefício dos filhos das outras vítimas deste caso, que pague todos os custos de sua educação até a conclusão de seus estudos superiores, bem como técnicos ou universitários. O cumprimento desta obrigação por parte do Estado implica que os beneficiários levem ao cabo certas ações tendentes ao exercício do seu direito a esta medida de reparação 421 . Por isso, aqueles que solicitam esta medida de reparação, ou seus representantes legais, dispõem de um prazo de seis meses, contados a partir da notificação da presente sentença, para que conheçam ao Estado suas solicitações de becas.
4. Garantia de não repetição: adequação do direito interno em relação ao direito de defesa e interrogatório de depoimentos
433. Tanto a Comissão IDH quanto os intervenientes comuns efetuaram solicitações de adoção de medidas relativas à adequação do direito interno. Em seguida, a Corte IDH se pronunciará sobre a medida relacionada com o direito de defesa para interrogar depoimentos e, posteriormente ( Parágrafos infra 455 - 464 ) , se pronunciará sobre outras medidas solicitadas em relação à adequação do direito interno.
434. A Comissão IDH solicitou que a Corte IDH ordenasse “ [ a ] recuar a legislação processual interna, de maneira que seja compatível com [ o ] direito [ o ] consagrado n [ o ] Artig [ o ] 8.2.f ) [ … ] da CADH ” . Por sua parte, a FIDH solicitou que “ se ordenasse [ … ] adequar a [ l ] ei Antiterrorista aos padrões internacionais ” e “ a eliminação das testemunhas sem rosto ou anónimos, estabelecendo formas de proteção aos testemunhas que se conformassem ao devido processo ” .
435. Ao determinar que o Chile cometeu violações ao direito da defesa de interrogatório de testemunhas, protegido no Artigo 8.2.f da CADH, em prejuízo de Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, a Corte IDH constatou que as medidas de proteção de testemunhas relativas à reserva de identidade foram
419 Conforme Declarações prestadas diante do MP ( affidávit ) em 14 de maio de 2013 pela presumida vítima Juan Ciriaco Millacheo Licán, pelos testemunhos Freddy Jonathan Marileo Marileo e Gloria Isabel Millacheo Ñanco; em 15 de maio de 2013, pelo perito Elizabeth Vargas Formal em relação a Víctor Manuel Ancalaf Llaupe e família, e em relação a Pascual Huantequeo Pichún Paillalao, Juan Ciriaco Millacheo Licán, Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia e José Benicio Huenchunao Mariñán; em 16 de maio de 2013 pelos depoimentos Matías Ancalaf Prado, Karina del Carmen Prado Figueroa e Flora Collonao Millanao; em 17 de maio de 2013 pela presumida vítima José Benicio Huenchunao Mariñán, e declaração escrita rendida em 27 de maio de 2013 por Segundo Aniceto Norín Catrimán ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 29, 30, 82, 83, 109, 110, 197, 199, 200, 209, 213, 255, 256, 265, 418 e 637 ) . Adotadas em ausência de um controle judicial efetivo ( Parágrafo 249 supra ) e um depoimento obtido nessas condições foi utilizado em grau decisivo para fundar a condenação. Assim mesmo, quando no processo penal contra o senhor Pichún Paillalao essas medidas de proteção de reserva de identidade estudadas acompanhadas nos casos concretos de medidas de contrapeso ( Parágrafo 250 supra ) , a falta de regulamentação destas últimas provocou uma insegurança jurídica a respeito da adoção das mesmas 422 .
420 Conforme Caso dos Hermanos Gómez Paquiyauri Versus Peru, Parágrafo 237 e Caso Osorio Rivera e Familiares vs. Peru, Parágrafo 267.
421 Conforme Caso Escué Zapata Versus Colômbia, Parágrafo 27 e 28, e Caso Rosendo Cantú e outro Versus México. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 31 de agosto de 2010 Série C nº 216, Parágrafo 257.
436. A Corte IDH estima que, no marco do ordenamento jurídico chileno aplicado neste caso, resulta adequadamente ordenar ao Chile que, para evitar violações como as declaradas na presente Sentença, regula com clareza e segurança a medida do processo de proteção de testemunhos relativa à reserva de identidade, assegurando que se trata de uma medida excepcional, sujeita um controle judicial com base nos princípios de necessidade e proporcionalidade, e que este meio de prova não é utilizado em grau decisivo para financiar uma condenação, assim como as medidas de contrapeso correspondentes regulares que garantem que a afetação ao direito de defesa do mar seja suficientemente contraprestada, de acordo com o estabelecido na presente Sentença ( Parágrafos supra 242 - 247 ) . Além disso, o Tribunal recomendou que, para garantir o direito da defesa ao interrogar depoimentos, as autoridades judiciais devem aplicar esses critérios ou padrões estabelecidos pela Corte IDH ( Parágrafos 242 - 247 supra ) no exercício do controle de convencionalidade .
C ) Indenização compensatória por danos materiais e imateriais
437. Em sua jurisprudência, a Corte IDH estabeleceu reiteradamente que uma sentença constitui, por si só, uma forma de reparação 423 . No entanto, considerando as circunstâncias do caso sub judice, as consequências que as violações cometidas causam às vítimas nos âmbitos pessoais, familiares e comunitários, bem como a mudança em suas condições de vida depois de sua privação de liberdade, a Corte IDH também estima pertinente analisar o pagamento de uma compensação, fixada equitativamente, por conceito de danos materiais e materiais.
438. A Comissão IDH solicitou à Corte IDH “ [ r ] eparar as vítimas [ … ] no aspecto material e moral das violações declaradas no [ … ] relatório ” .
439. No que diz respeito à solicitação de indenização por danos materiais, os intervenientes comunitários dos representantes das vítimas formularam os seguintes argumentos: a ) CEJIL sinalizou que “ [ o ] processo, a detenção e posterior condenação por atos ‘ terroristas ’ do Werkén Ancalaf afetam o esquema produtivo familiar ” . A comunidade à qual pertence Víctor Manuel Ancalaf Llaupe e sua família “ desenvolveram atividades agrícolas graneiras ” com uma “ forma de produção de tipo familiar ” , o que foi afetado substancialmente por sua privação de liberdade, pode “ a ausência de Víctor se traduziu em uma menor participação da família na produção comunitária pela falta de esporte de [ sua ] força de trabalho ” . Assim mesmo, então esta situação provocou que a esposa do senhor Ancalaf Llaupe tivera que “ não só faz cargo de cuidado para as crianças [ ... ] também tenta sustentar seu papel dentro da família e da comunidade ” . Tomando em conta que “ [ a ] o tempo de sua detenção ou excedente da produção que Víctor comercializa no mercado, alcançava ao redor de 7.600 dólares mensais e que “ esteve privado de liberdade por 4 anos e 4 meses ” , o CEJIL solicitou que a Corte IDH reconhecesse “ um lucro cessante de 43.000 dólares americanos ” . Ressaltou que disse monte “ não foi controverso pelo Estado ” . b ) a FIDH solicitou à Corte que determinasse uma “ reparação em equidade ” correspondente à indenização por danos materiais no presente caso que incluísse : i ) o lucro cessante 424 ii ) o dano emergente 425 ; iii ) o dano patrimonial familiar 426 , e iv ) a afetação do projeto de vida das vítimas diretas e de seus familiares 427 .
422 Enquanto no primeiro juízo a identidade das testemunhas reservadas não foi revelada nem aos acusados nem à sua defesa, no segundo juízo celebrado em virtude da nulidade do primeiro a identidade dessas testemunhas foi revelada aos advogados defensores sob a expressão proibição de que comunicassem essa informação aos seus representados, o que denota que a concessão de dita foi apoiada pelo critério do tribunal que presidiu cada julgamento.
423 Conforme Caso Neira Alegria e outros Versus Peru. Reparações e Custas. Sentença de 19 de setembro de 1996. Série C nº 29, Parágrafo 56, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 147.
440. A respeito da solicitação de indenização por danos imateriais, os intervenientes comunitários dos representantes das vítimas expuseram os seguintes argumentos : a ) CEJIL sustenta que “ as violações cometidas pelo Estado em prejuízo de Víctor Ancalaf Llaupe e sua família geraram afetações imateriais que devem ser reparadas ” . A respeito, sinalizou que o senhor Ancalaf Llaupe “ foi submetido a um processo penal sob uma lei de exceção e penalidades normativas que transgrediram garantias do devido processo legal, sofreu a privação de sua liberdade em condições que impediram o contato com seu grupo familiar afetando a relação com sua mulher e seus filhos, e com sua comunidade ” . Nesse sentido, afirmou que “ os processos judiciais alteram os papéis e a dinâmica familiar e a precarização em termos de financiamento ao grupo e a hostilidade e discriminação [ ... ] pela estigmatização dos terroristas ” . No entanto, indicava que “ em sua qualidade de trabalho [ … ] o efeito estigmatizador de suas condenações como ‘ terrorista ’ ” causou “ um profundo sofrimento moral ” . Também considerou que os condenados “ prejudicaram seu projeto de vida, toda vez que truncaram as relações que este tinha com sua comunidade, dentro do qual exercia um papel de líder [ … ] afetando-o de maneira especial ” . Agregou que “ o processo e condenação de Víctor Ancalaf Llaupe foi traduzido em um mal estar clínico significativo que ainda está vigente e que foi evidenciado como Síndrome de Estresse Pós-traumático e Depressão Maior ( SEPTDM ) ” . Em virtude do anterior, solicitou que a Corte IDH ordenasse uma compensação por conceito de dano imaterial conforme a equidade em favor de Víctor Ancalaf Llaupe. b ) a FIDH defende que “ a condenação sob a lei antiterrorista com graves violações do processo de dívida, a discriminação, os anos de detenção ou de clandestinidade, a separação de familiares e da comunidade, a humilhação por ser estigmatizado como terrorista e no caso de lonkos por poder exercer seu papel espiritual que foi causado um profundo sofrimento a Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán, José Benicio Huenchunao Mariñán e Aniceto Norín [ Catrimán ] ” . Agregou que “ ele transcorreu quase 10 anos desde que [ … ] foi pela primeira vez uma vez detidos sem até agora, não teremos nenhum reconhecimento ou reparação por essas violações ” . Sinalizou também que “ o projeto de vida ” dessas vítimas “ foi profundamente alterado ” e que “ se encontrou na época em que um só iniciou uma vida familiar ” , ou bem, “ teve numerosos filhos para educar ” . Afirmou que todo o anterior “também teve graves consequências para o núcleo familiar ” , e a respeito se referiu “ao impacto psicológico que teve em cada um dos membros das famílias ” e nas comunidades. No escrito de alegações finais, a FIDH indicou que, no caso da vítima Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, “ suas esposas e filhos devem poder ser beneficiários da reparação que [ estes ] tiveram recebido [ … ] se estudaram todavia viva ” .
424 A FIDH realizou o cálculo dos salários deixados de perceber pelos senhores Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Segundo Aniceto Norín Catrimán, Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán e Juan Ciriaco Millacheo Licán. Para dizer isso, tomei conta “ o dia em que as vítimas foram capturadas ou condenadas e os ingressos que deixaram de ser cometidos desde esse dia até sua ressocialização ” mais os “ interesses correntes ” que depois poderiam agregar aos cálculos realizados. Nesse sentido, sinalizou que: i) o senhor Pichún Paillalao foi privado de liberdade por 4 anos e 2 meses, calculando seu lucro cessante em 9.100.000 pesos chilenos; ii ) o senhor Norín Catrimán foi privado de liberdade por 4 anos e médio, calculando seu lucro cessante em 9.828.000 pesos chilenos; iii ) o senhor Florencio Jaime Marileo Saravia foi privado de liberdade por 7 anos e meio calculando seu lucro cessante em 16.380.000 pesos chilenos ; iv ) o senhor Juan Patricio Marileo Saravia foi privado de liberdade por 7 anos e 3 meses, calculando seu lucro cessante em 15.834.000 pesos chilenos; v ) o senhor Huenchunao Mariñán foi privado de liberdade por 7 anos e 8 meses, calculando seu lucro cessante em 16.744.000 pesos chilenos, e vi ) o senhor Millacheo Licán foi condenado e esteve 7 anos e meio “ clandestina ” , calculando seu lucro cessante em 16.380.000 pesos chilenos.
425 A FIDH solicitou a compensação do dano emergente por : a ) “ os gastos diretos emanados da violação sofrida ” que compreendem os “ esforços econômicos importantes com o fim da reclamação judicial e dão a conhecer as violações do que foi objeto ” ; b ) os “ gastos em que incorreram nos familiares, como os gastos de visita ” às vítimas nos centros de detenção, e c ) “ gastos médicos futuros [ … ] [ em ] tratamento [ s ] vinculado [ s ] com as violações ” .
426 Respeito ao dano ao patrimônio familiar da FIDH sinalizado para que as famílias dos senhores Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciriaco Millacheo Licán, José Benicio Huenchunao Mariñán e Segundo Aniceto Norín Catrimán experimentem “ importantes perdas econômicas ” na raiz de suas detenções já que eles “ contribuíam para o ingresso de familiares em meio ao seu trabalho agrícola ” . Por isso, solicitou à Corte IDH que “ res [ olvera ] em equidade conforme os antecedentes das pericias e a los que conhecer [ ia ] nas audiências ” .
427 No que diz respeito à “ afetação do projeto de vida das vítimas diretas e dos seus familiares ” , sinalizou que “ os motivos desta causa [ … ] significa [ aram ] uma quebra em seu [ s ] projeto [ s ] de vida e de suas famílias ” .
441. A Corte IDH desenvolveu em sua jurisprudência o conceito de dano material e estabeleceu que este supõe “ a perda ou prejuízo dos rendimentos das vítimas, dos gastos efetuados com motivo dos crimes e das consequências de caráter pecuniário que têm um nexo causal com os problemas do caso ” 428 . assim mesmo, o Tribunal desenvolveu o conceito de dano imaterial e estabeleceu que este “ pode compreender tanto os sofrimentos e as aflições causadas à vítima direta e aos seus alegados, a menosprezo de valores pode ser muito importante para as pessoas, assim como as alterações, de caráter não pecuniário, nas condições de existência do vítima ou sua família ” 429 .
442. No que diz respeito à indenização solicitada pelos intervenientes comunitários por conceito de lucro cessante, a Corte IDH observa que em seus escritos de solicitudes e argumentos são realizados uma estimativa dos rendimentos deixados de perceber pelas vítimas durante sua privação de liberdade ou clandestinidade ( supra Parágrafo 439 ) . A respeito, o Tribunal observa que não há alguma consideração sobre os elementos probatórios que consideram o referido projeto, nem os salários que foram percebidos pelas vítimas antes dos atos que geraram as violações aos DH declarados no presente caso. No entanto, a Corte IDH constata que se baseia nas declarações feitas pelas vítimas e por seus familiares que as vítimas anteriores aos fatos se dedicam às atividades agrícolas e à criação de animais, principalmente de maneira coletiva com suas comunidades, as quais são afetadas pelo logro de seu processamento e privação de liberdade, causando um forte impacto na economia e sustentados por conta própria e de suas famílias, os quais enfrentam dificuldades financeiras, deterioração em suas condições de vida e alteração nos papéis familiares 430 .
443. A Corte IDH observa que pela atividade que realizavam as vítimas não é possível determinar com exatidão qual era seu ingresso mensal. No entanto, tendo presente a atividade que realiza as vítimas como meio de subsistência, as particularidades do presente caso, as violações declaradas na presente sentença, assim como o período em que permaneceram privadas de liberdade ou em clandestinidade é possível inferir que durante o tempo de processamento e privação de libertação as vítimas não puderam se dedicar a suas atividades remunerações habituais não provam a sua família na forma como ela fazia com a anterioridade dos filhos.
444. Por outro lado, os intervenientes comunitários referiram que os familiares das vítimas incorreram em gastos decorrentes das violações das vítimas que foram objeto das vítimas, especialmente pelos gastos decorrentes das visitas que realizaram às vítimas durante a sua privação de liberdade. A respeito, a Corte IDH constata que não conta com elementos que acreditam exatamente as quantias que eles desembolsaram os familiares com essas multas. No entanto, é possível à Corte IDH determinar o fundamento nas declarações feitas pelas vítimas e seus familiares, que estes últimos incorreram em gastos para os traslados para os centros penitenciários para visitar as vítimas e brindar-lhes comida e outros produtos necessários 431 . Assim mesmo, a Corte IDH considera razoável presumir que, por motivo dos problemas do presente caso e fundamentalmente pela razão da privação de liberdade das vítimas, os familiares devem incorrer em diversos gastos .
428 Conforme Caso Bámaca Velásquez Versus Guatemala. Reparações e Custas. Sentença de 22 de fevereiro de 2002. Série C No. 91, Parágrafo 43, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 153.
429 Conforme Caso dos “ meninos de Rua ” ( Villagrán Morales e outros ) Versus Guatemala. Reparações e Custas. Sentença de 26 de maio de 2001. Série C nº 77, Parágrafo 84, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 156.
430 Conforme Declarações feitas diante do MP ( affidávit ) em 14 de maio de 2013 pelos depoimentos Freddy Jonathan Marileo Marileo e Lorenza Saravia Tripaillán; em 16 de maio de 2013 pelos depoimentos Matías Ancalaf Prado, Karina del Carmen Prado Figueroa e Flora Collonao Millanao, em 17 de maio de 2013 pela presumida vítima José Benicio Huenchunao Mariñán e pelo depoimento Pascual Alejandro Pichún Collonao; declaração escrita feita em 27 de maio de 2013 por Segundo Aniceto Norín Catrimán ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 29, 30, 82, 83, 213, 235, 237, 248, 255, 256 e 639 ) , e declaração feita por Víctor Manuel Ancalaf Llaupe diante da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013.
445. No que diz respeito ao dano imaterial, a Corte IDH constatou o impacto psicológico e moral nas outras vítimas do presente caso pelo processo e condena por delitos de caráter terrorista e por ter tido que cumprir uma pena privativa de liberdade e penas acessórias fundadas em sentenças penais ditadas na aplicação de uma lei contrária à CADH, em violação de garantias de devido processo legal e violação do princípio de igualdade e não discriminação e direito à igual proteção da lei. Este Tribunal verificou, através das declarações das vítimas e de seus familiares e dos perigos psicológicos modificados pela senhora Vargas Forman, as consequências que provocaram nas vítimas o fato de terem sido declaradas responsáveis como autoras de delitos de caráter terrorista em violação da CADHem diferentes dimensões de sua vida pessoal, comunitária e familiar 432 , cujos efeitos se estenderam ainda depois de ter cumprido - a maioría deles - com as penas privativas de liberdade 433 . No âmbito pessoal, as afetações estão relacionadas com a transformação pessoal, o sofrimento e as consequências que você experimentou no processo por delitos de caráter terrorista, assim como pelo tempo que permaneceu em reclusão. Assim mesmo, as medidas arbitrárias de prisão preventiva e as referidas condenações penais tiveram efeitos na participação comunitária das vítimas, especialmente nos casos dos senhores Norín Catrimán, Pichún Paillalao e Ancalaf Llaupe no exercício de seu papel como líderes indígenas de comunidades mapuche. Além disso, no ambiente familiar, as declarações das vítimas e de seus familiares evidenciam a desarticulação dos vínculos familiares como resultado dos processos judiciais e dos anos de privação de liberdade, além da preocupação e angústia que provocou nas vítimas que eles não provisionassem economicamente sua família nem cumprissem suas funções parentais durante seu tempo de reclusão .
431 Conforme Declarações prestadas ao MP ( affidávit ) em 14 de maio de 2013 pelas vítimas Juan Ciriaco Millacheo Licán e Juan Patricio Marileo Saravia, pelas testemunhas Soledad Angélica Millacheo Licán e Juan Julio Millacheo Ñanco e; em 16 de maio de 2013 pelos depoimentos Matías Ancalaf Prado, Karina del Carmen Prado Figueroa e Flora Collonao Millanao; em 17 de maio de 2013 pela presunção de vítima José Benicio Huenchunao Mariñán, e em 20 de maio de 2013 pela testemunha Claudia Ximena Espinoza Gallardo ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 29, 31, 82, 83, 187, 188, 197, 231, 232, 238, 240, 255 e 260 ) e declaração feita por Víctor Manuel Ancalaf Llaupe antes da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013.
432 Conforme Declarações prestadas ao MP ( affidávit ) em 14 de maio de 2013 pelas vítimas Juan Patricio Marileo Saravia e Juan Ciriaco Millacheo Licán, e pelos testemunhos Soledad Angélica Millacheo Licán, Freddy Jonathan Marileo Marileo, Juan Julio Millacheo Ñanco e Gloria Isabel Millacheo Ñanco; 15 de maio de 2013 pelo perito Ruth Elizabeth Vargas Forman em relação com Víctor Manuel Ancalaf Llaupe e família, em relação com Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Juan Ciriaco Millacheo Licán, Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia e José Benicio Huenchunao Mariñán, em relação com Segundo Aniceto Norín Catrimán, e em relacionamento com Patricia Roxana Troncoso Robles; em 16 de maio de 2013 pelos depoimentos Matías Ancalaf Prado, Karina del Carmen Prado Figueroa e Carlos Patricio Pichún Collonao, e em 17 de maio de 2013 pela presumida vítima José Benicio Huenchunao Mariñán e pelo depoimento Mercedes Huenchunao Mariñán ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 96 a 33, 35, 84, 86, 99, 106 a 109, 192, 193, 197, 200, 205 a 210, 222, 233, 234, 256, 260, 267, 277, 416, 424, 569 a 573, 589 a 592, 636 a 639, 657 e 658 ) , e declarações feitas por Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, Florencio Jaime Marileo Saravia e Juan Pichún Collonao antes da Corte Interamericana na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013.
433 Conforme Declarações prestadas ao MP ( affidávit ) em 14 de maio de 2013 pelas vítimas Juan Patricio Marileo Saravia e Juan Ciriaco Millacheo Licán, pelas testemunhas Soledad Angélica Millacheo Licán, Freddy Jonathan Marileo Marileo e Isabel Millacheo Ñanco; em 15 de maio de 2013, pela perita Ruth Elizabeth Vargas em relacionamento com Víctor Manuel Ancalaf Llaupe e família, em relação com Pascual Huantequeo Pichún Paillalao, Juan Ciriaco Millacheo Licán, Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia e José Benicio Huenchunao, em relação com Segundo Aniceto Norín Catrimán, e em relação com Patricia Roxana Troncoso Robles; em 16 de maio de 2013 pelos depoimentos Matías Ancalaf Prado e Karina del Carmen Prado Figueroa; em 17 de maio de 2013 pela testemunha Mercedes Huenchunao Mariñán, e declarações escritas rendidas em 27 de maio de 2013 por Segundo Ancieto Norín Catrimán e Patricia Roxana Troncos Robles ( expediente de declarações de presumidas vítimas, testemunhas e peritos, folhas 33 a 35, 84, 96 a 99, 106 a 109, 192, 193, 199, 200, 233, 234, 267, 277, 416 a 424, 569 a 573, 589 a 592, 636 a 639, 657 e 658 ) , e declarações feitas por Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, Florencio Jaime Marileo Saravia e Juan Pichún Collonao antes da Corte IDH na audiência pública celebrada nos dias 29 e 30 de maio de 2013.
446. Por todo o anterior, a Corte IDH considera pertinente ordenar uma indenização a favor dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a señora Patricia Roxana Troncoso Robles, que compreende tanto os referidos danos materiais como os danos imateriais constatados, para cada qual determinar em equidade o valor de USD $50.000,00 ( cinquenta mil dólares dos Estados Unidos da América - EUA ) ou seu equivalente em moeda nacional, para cada um deles.
D) Custos e gastos
447. O CEJIL argumentou que “ [ d ] esde sua apresentação como representante de [ Víctor Ancalaf Llaupe ] afrontou uma série de gastos vinculados à realização deste trabalho, e que incluem viagens, pagamento de hotéis, gastos de comunicações, fotocópias, emolumentos e despesas postais ”, assim como aqueles “ correspondentes ao tempo de trabalho jurídico dedicado à atenção específica do caso e à investigação, à compilação e apresentação de testes, à realização de entrevistas e à preparação de escritos ” . Em seu escrito de solicitações e argumentos solicitado à Corte IDH que ordenou ao Estado o reembolso de US$ 10.899,99 a título de custos e despesas. Com suas alegações finais escritas, foi apresentado “ um detalhe dos gastos incorridos desde a apresentação do [ escrito de solicitações e argumentos] até a celebração da audiência pública na sede da Corte IDH ” , que totalizou US$ 17.816,77. No total, o CEJIL solicitou à Corte IDH o reembolso de US$ 28.716,76 a título de custas e gastos. Além disso, exigiu que a Corte IDH, “ com base na equidade [ , … ] ordene se abone uma soma financeira adicional ” pelos gastos futuros que compreendem “ aqueles relacionados ao cumprimento da sentença ” , assim como “ os gastos de viagens da Argentina para o Chile [ … ] , para impulsionar o cumprimento da sentença e os demais gastos que poderiam implicar no processo [ … ] a partir de da notificação da sentença ” .
448. A FIDH explicou quais foram os gastos nas pessoas que incorreram em “ ha [ ver ] acompanhado [ … ] às vítimas deste caso ” ; entre eles foram repassados os gastos com bilhetes, hospedagem e per diem de “ uma viagem a Washington antes da Comissão IDH, com qualquer assistência aos três advogados e um representante da FIDH ” , assim como “ viagens realizadas ao Chile, para informar às vítimas dos avanços do caso, ter reuniões com advogados nacionais e para o memorial de provas ” e uma viagem a San José, Costa Rica, para assistir o público antes desta Corte IDH. Esses gastos foram estimados em um total de US$32.000,00. Assim mesmo, refira-se aos gastos “ incorridos pelos advogados e pelas vítimas ” e que “ dos advogados [ , Jaime Madariaga e Myriam Reyes , ] representaram as vítimas desde os inícios do processo de forma pro bono ” por qualquer solicitação que a Corte IDH reconhecesse os “ honorários por seu serviço ” , já que “ [ d ] esde a incorporação da FIDH, com [eçaram ] a ter apoio técnico e profisional , [ … ] , mas não recebeu remuneração ” 434 . Adicionalmente, solicitou que o Estado “ cancelasse diretamente aos representantes das vítimas a soma a título de gastos e custas ” .
449. A Corte IDH reitera que, de acordo com sua jurisprudência 435 , as costas e despesas fazem parte do conceito de reparação estabelecido no artigo 63.1 da CADH, toda vez que as atividades desempenhadas pelas vítimas com o fim de obter justiça, tanto a nível nacional como internacional, implicam derrogações que devem ser compensadas quando a responsabilidade internacional do Estado é declarada mediante sentença condenatória.
434 A respeito, a FIDH sinalizou que este caso “ exigiu um trabalho importante [ dos advogados nacionais ] , desde a apresentação da denúncia, visitas aos relatos carcerários para apoiar entrevistas com as vítimas, gerar confiança e acordos que permitiram construir um [ c ] aso ” , o que “ tem significado para os gastos pessoais ” e seu tempo em o trabalho deste caso.
435 Conforme Caso Garrido e Baigorria Versus Argentina. Reparações e Custas. Sentença de 27 de agosto de 1998. Série C nº 39, Parágrafo 79, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 162 .
450. No que diz respeito ao seu reembolso, corresponda ao Tribunal apreciar prudentemente seu alcance, o que compreende os gastos gerados ante as autoridades da jurisdição interna, assim como os gerados no curso do processo anterior à Corte IDH, tendo em conta as circunstâncias do caso concreto e a natureza da jurisdição internacional de proteção dos DH. Esta apreciação pode ser realizada com base no princípio de equidade e tomando em consideração os gastos sinalizados pelas partes, sempre que seja razoável 436 .
451. A respeito, a Corte IDH sinalizou que “ as pretensões das vítimas ou seus representantes em matéria de costas e gastos, e as tentativas de sustentação, devem ser apresentadas à Corte IDH no primeiro momento do processo em que eles concedem, isto é, no escrito de solicitudes e argumentos, sem prejuízo de que essas pretensões sejam atualizadas em um momento posterior, conforme às novas despesas e despesas que foram incorridas com a ocasião do procedimento anterior a esta Corte IDH ” 437 . Assim mesmo, a Corte IDH reitera que não é suficiente a remissão de documentos probatórios, mas que se requer que as partes façam uma argumentação que relacione a prova com o que se considera representado, e que, ao tratar de alegados símbolos econômicos, se estabeleça com a clareza dos rubros e a justificação dos mesmos 438 .
452. No presente caso, a Corte IDH toma conhecimento de que os intervenientes comuns incorreram em gastos no trâmite do caso diante da Comissão IDH e diante da Corte IDH. A respeito, constatou-se que o CEJIL apresentou comprovações de gastos de um montante aproximado de US$ 26.425,07 ( vinte e seis mil quatrocentos e vinte e cinco dólares dos EUA com sete centavos ) correspondentes a viagens, hospedagem e transporte. Por outro lado, a FIDH apresentou comprovações de gastos de um montante aproximado de US$ 25.820,00 ( vinte e cinco mil oitocentos e vinte dólares dos EUA ) correspondentes a viagens, hospedagem e transporte. Por conseguinte, o Tribunal estima adequadamente ter por conceito de reintegro de custas e gastos a favor do FIDH a quantia solicitada de USD $32.000,00 ( trinta e dois mil dólares dos EUA ) ou seu equivalente em moeda nacional, e a favor do CEJIL a quantia solicitada de USD $28.700,00 ( vinte e oito mil e setecentos dólares dos EUA ) ou seu equivalente em moeda nacional. O Estado deverá pagar ditas quantidades no espaço de um ano.
453. Assim mesmo, a Corte IDH considera que a senhora Ylenia Hartog, representante das vítimas Segundo Aniceto Norín Catrimán e Patricia Roxana Troncoso Robles, incorreu em gastos no processo anterior à Corte IDH, por quem decidiu fixar a seu favor em equidade por conceito de custas e gastar a quantidade de USD $5.000,00 ( cinco mil dólares dos EUA ) . No momento em que a FIDH solicitou o reconhecimento de um salário de “ honorários ” aos senhores Jaime Madariaga e Myriam Reyes por terem “representado às vítimas desde o início do processo ” ( Parágrafo 448 supra ) , o Tribunal constatou que estes intervieram na tramitação dos processos tanto a nível interno como internacional e, por lá, estima-se que seja pertinente fixar em equidade a favor de cada um deles a quantia de USD $5.000,00 ( cinco mil dólares dos EUA ) ou seu equivalente em moeda nacional, por conceito de custas e gastos. O Estado deverá pagar ditas cuantidades no espaço de um ano.
454. A Corte IDH considera que, no procedimento de supervisão do cumprimento da presente Sentença, poderá fazer com que o Estado reembolse às vítimas ou suas represente os gastos razoáveis incorridos durante esta etapa do processo .
436 Conforme Caso Garrido e Baigorria Versus Argentina. Reparações e Custas, Parágrafo 82 e Caso Osorio Rivera e Familiares Versus Peru, Parágrafo 293.
437 Conforme Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez Versus Equador, Parágrafo 275, e Caso J. Versus Peru, Parágrafo 421.
438 Conforme Caso Chaparro Álvarez e Lapo Íñiguez Versus Equador, Parágrafo 277, e Caso Liakat Ali Alibux Versus Suriname, Parágrafo 163.
E ) Outras medidas de reparação solicitadas
a) Adequação do direito interno em relação à Lei Antiterrorista
455. A Comissão IDH solicitou à Corte IDH que ordenasse ao Estado “ [ a ] declarar a legislação antiterrorista consagrada na Lei 18.314, de forma que seja compatível com o princípio de legalidade estabelecido no Artigo 9 da CADH ” , e indicou que a reforma de 2010 da Lei Antiterrorista não implicou uma modificação substancial que a fizera compatível com seu princípio, já que se tratava de uma mudança de estrutura em que se conservava uma terminologia idêntica à anterior e que as alterações se reduziam à ordem das frases e conectores usados para unir as três hipóteses a respeito da finalidade terrorista.
456. A FIDH solicitou que se ordenasse a “ [ d ] errogação da [ L ] ei 18.314” ou , “ [ e ] m subsídio ” , a adequação da mesma “ e outras normativas internas aos padrões internacionais ” , e manifestou compartilhar as apreciações da Comissão IDH no que diz respeito às reformas da Lei N° 18.314 não terem sido substantivas frente ao princípio da legalidade. O CEJIL solicitou “ a adequação do marco normativo de aplicação em casos de presunções de conduta terrorista aos padrões do direito internacional dos DH ” , reconheceu o avanço das reformas que foram feitas à Lei Antiterrorista na medida em que eliminou a presunção legal de intenção terrorista e dispensou a inaplicabilidade desta regulamentação a menores de pai, mas considerei que não foram superados os obstáculos que a mesma apresenta abaixo dos padrões internacionais , “ em especial [ os referidos a ] a definição dos tipos penais incluídos na lei ” .
457. O Estado manifestou que em 2010 aprovou uma reforma da Lei Antiterrorista que alterou os Artigos 1 e 2 da lei, eliminando a presunção de intenção terrorista e a aplicabilidade dessa lei a menores de idade. Indicou que “ [ e ] o tipo penal do delito terrorista [ … ] cumpre o princípio da legalidade ” e que “ [ n ] o existem referências na lei que possam levar a uma interpretação equívoca do tipo penal, tanto pelos cidadãos como pelos tribunais de justiça ” .
458. A Corte IDH determinou que o Estado manteve vigente uma norma penal compreendida na Lei Antiterrorista que era contrária ao princípio de legalidade e ao princípio de presunção de inocência, nos termos indicados nos Parágrafos 168 a 177. Essa norma foi aplicada às vítimas do presente caso para determinar sua responsabilidade penal como autores de crimes de caráter terrorista e, em consequência, descobriu que o Chile violou o princípio da legalidade penal ( Artigo 9 ) e o princípio da presunção de inocência ( Artigo 8.2 ) , em relação ao dever de respeitar e garantir os direitos ( Artigo 1.1 ) e o dever de adotar disposições de direito interno ( Artigo 2 ) , em prejuízo dos senhores Victor Manuel Ancalaf Llaupe, Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles, todos eles nos termos expressos na presente decisão.
459. A Corte IDH informa que consta no expediente que com arreglo à Lei N° 20.467439 foi eliminada a presunção legal de intenção terrorista que foi aplicada às presumidas vítimas deste caso. Na medida em que foi provado pelo Estado que a referida disposição não se encontra em vigor, não corresponde ordenar medida de adequação do ordenamento interno neste ponto concreto. A Corte IDH não fará considerações abstratas sobre a normativa chilena a respeito da tipificação real contida na Lei Antiterrorista. A ideia de que ao se pronunciar sobre o fundo do Tribunal não considera pertinente analisar neste caso outras alegadas violações derivadas da regulamentação de outros aspectos do elemento subjetivo do tipo ou das supostamente derivadas do elemento objetivo do tipo ( Parágrafo 178 supra ) , não obsta o Chile, de considerá-lo necessário, realize uma revisão de sua legislação que tome em conta os aspectos sinalizados por órgãos internacionais e especialistas na matéria .
439 Conforme Lei N° 20.467 de 8 de outubro de 2010 que “ [ m ] odifica as disposições da Lei N° 18.314, que determina condutas terroristas e sua penalidade ” ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10, anexo 2, folhas 12 a 15, expediente de anexos ao escrito de solicitações e argumentos do CEJIL, anexo B.1.3, folhas 1759 a 1774, expediente de anexos ao escrito de solicitudes e argumentos da FIDH, anexo 32, folhas 883 a 1309 e expediente de anexos ao escrito de contestação do Estado, anexo 4, folhas 84 a 87 ) .
b ) Adequação do direito interno em relação ao direito de repetição da queda anterior ao tribunal superior
460. A Comissão IDH solicitou à Corte que ordenasse “ [ a ]declarar o processo legislativo interno, de maneira que seja compatível com [ o ] direito [ ou ] consagrado n [ o ] Artig [ o ] 8.2.h ) [ … ] da CADH ” . A FIDH solicitou “ uma reforma do Código Processual Penal ( CPP ), de forma a garantir o direito ao recurso dos condenados, quer através da introdução de reformas ao recurso atual, quer através do estabelecimento de um novo recurso que garanta uma revisão integral das sentenças condenatórias ” . O Estado manifestou que o sistema recursivo do CPP “ cumpre com todos os padrões internacionais ” e indicou que “ uma ordem injustificada de modificação do sistema processual penal, não teria, paradoxalmente, debilitado o divido processo legal, permitindo que fosse um tribunal menos idôneo, que conhecesse os assuntos fora do contexto da audiência oral, expressão máxima de as garantias de publicidade, intermediação e contradição foram o que resolveu, alheio ao escrutínio das partes, nada menos que a possibilidade de condenar penalmente uma pessoa ” .
461. Devido a que concluiu que no presente caso não foi considerada uma violação do Artigo 2 da CADH, embora a violação ao direito tenha recorrido à sentença penal condenatória derivada da atuação dos tribunais judiciais nos casos concretos ( Parágrafos supra 275 - 297 ) , a Corte IDH não estima necessária ordenar ao Chile a adequação de seu ordenamento jurídico interno nesta matéria. No entanto, a Corte IDH lembrou a importância de que as autoridades judiciais apliquem os critérios ou padrões estabelecidos na jurisprudência da Corte IDH, a respeito do conteúdo do direito, e recorra à sentença penal condenatória no exercício do controle de convencionalidade, para garantir o direito ( supra Parágrafo 298 ) .
c ) Adequação do direito interno em relação às causas de prisão preventiva
462. O CEJIL manifestou, em relação à adequação das normas sobre a prisão preventiva, que “ a regulamentação [ … ] no Chile mantém vigente a causalidade de perigo para a sociedade, que [ … ] não responde aos critérios de processos estabelecidos na CADH ” . Sinalizou que tanto a causalidade quanto a interpretação que os tribunais da mesma fizeram “ tendência à aplicação automática desta medida coercitiva ” , “ sem necessidade de explicação no sentido concreto no caso específico do objeto de decisão da liberdade do imputado constituiria um perigo para essa segurança da sociedade ” . Nesse sentido, isso se refere a que esta forma de interpretar a causal “ é sustentada [ … ] pelos administradores de justiça e foi reforçada pelo Congresso Nacional ( CN ) com a promulgação da Lei nº 20.253 ” , o qual estabeleceu “ um sistema de presunções de perigo para a segurança da sociedade ” “ aument [ ando ] o automatismo no estabelecimento [ … ] da sociedade ” . prisão preventiva ” por esta causa. Considere que é necessário modificar os seguintes preceitos normativos : a ) Artigo 19, numeral 7, letra e ), da Constituição Política da República do Chile; b ) Artigo 363, Parágrafos 1 e 3 do Código de Processo Penal ( CPP ) ( Lei n.º 1853 ) ; e c ) Artigo 140, letra c ) do CPP ( Ley nº 19.696 ) . A FIDH solicitou “ a modificação da normativa relativa à prisão preventiva, de forma a eliminar a causa do perigo para a segurança da sociedade, mantendo apenas os relacionados ao perigo para a investigação e o perigo de fuga ” .
463. O Estado expressou que é “ irresponsável alegar que não deveria tomar medidas de resguardo diante de casos onde antecedentes qualificados indicavam que uma pessoa poderia, estando em liberdade, não apenas fugir ou afetar a investigação, mas também, colocar em perigo o ofendido pelo delito investigado ou a outras pessoas ” e que “ não vemos por que a segurança da investigação seria bem jurídico suficientemente digno como para fundamentar [ … ] uma medida cautelar que envolve prisão preventiva de uma imputação, mas não assim como a segurança das pessoas ” .
464. Ao pronunciar-se sobre as violações constatadas no presente caso em relação às medidas de prisão preventiva que foram algumas vezes as vítimas, a Corte IDH tomou em conta que a causa de perigo para “ a segurança da sociedade ” estipulada no Artigo 363 do antigo CPP e no Artigo 140.c do CPP de 2000, que tem sentido aberto, foi aplicada às outras vítimas sem uma análise da necessidade que justificava a medida com base em um processo de risco no caso concreto ( Parágrafos 363 e 364 supra ) . Em consequência, a Corte IDH não é contra ordenar ao Chile a adequação de seu direito interno, pois as violações de direito à liberdade pessoal constatadas na presente sentença derivam da interpretação e aplicação judicial de suas normas. No entanto, a Corte IDH lembrou que as autoridades judiciais devem aplicar os critérios ou padrões estabelecidos na jurisprudência da Corte IDH ( Parágrafos 307 - 312 supra ) no exercício do controle de convencionalidade, a fim de garantir que a medida de prisão preventiva seja sempre adotada de acordo com esses parâmetros.
d ) Outras medidas solicitadas
465. A Comissão IDH solicitou que a Corte IDH ordenasse ao Estado “ [ a ] dotar medidas de não repetição, para erradicar o uso de preconceitos discriminatórios fundados na origem étnica no exercício do poder público e, em particular, na administração de justiça ” . O CEJIL sustenta que, dado que “ [ a ] arte das violações [ ... ] no presente caso é explicada em razão do desconhecimento por parte dos administradores de justiça dos padrões de direito internacional ” , é necessário que o Estado “ incremente [ e ] sustentadamente a capacitação oferecida aos operadores das forças de segurança – em particular, aos membros da Polícia de Investigações da força dos Carabineiros, membros do Poder Judiciário ( PJ ) e do MP, e outros funcionários do Estado, sobre os direitos dos povos indígenas, com o efeito de evitar a reiteração de crimes discriminatórios na aplicação das leis ” . Assim mesmo, solicitou “ a complementação das reformas legais com ações de capacitação e formação sobre o alcance de sua sentença e os padrões que dela derivam, os diferentes atores envolvidos na proteção de direitos ” e que nela “ se inclui o Instituto Nacional de DH ( INDH ) como a agência estatal encarregada de seu projeto e implementação ” . Alegou que uma maneira de reverter “ [ a ] condição histórica de desenvolvimento em que se encontra os povos indígenas em geral no Chile, e o Povo Mapuche em particular ” , assim como os preconceitos e estereótipos que existem no Estado em relação aos membros de povos indígenas , “ é o projeto e a implementação de uma política pública efetivamente que valoriza o apoio dos povos indígenas [ e da cultura Mapuche ] ao desenvolvimento nacional, para que qualquer solicitação à Corte IDH exija ao Estado o projeto e a implementação de uma campanha de sensibilização sobre o tema, incluindo em sua execução o INDH ” . A FIDH solicitou que fosse ordenada a realização de uma “ campanha comunicacional que reivindique o valor do povo mapuche e a importância de sua sobrevivência ” .
466. A FIDH também solicitou que se ordenasse ao Estado “ realizar a restituição das terras ancestrais ao povo mapuche ” com o fim de “ não perpetuar ações do Estado tendenciosas a condenar os representantes do povo mapuche por reivindicações políticas ” 440 . Assim mesmo, exigia que o Chile fosse ordenado a “ investigar e sancionar os responsáveis por essas violações , [ … c ] oncretamente, que “ sancionasse os juízes e fiscais que participam na violação dos DH das vítimas ” . Além disso, a FIDH dentro de suas alegações sobre danos materiais sustenta que “ a única maneira de reparar as consequências d [ as ] violações [ do presente caso ] é apontar as medidas que consideram a comunidade em seu conjunto ” , por isso qual solicitou a “ criação de um fundo auto-gerido pelas comunidades para aquelas que pertencem aos peticionários, destinado a a educação das crianças mapuche ” , pode estimar que o dano à integridade cultural e moral da comunidade “ pode ser reparado[o] mediante a passagem do conhecimento ancestral para as crianças como uma maneira de manter a integridade cultural do povo ” .
440 Concretamente, “ demanda [ ram ] o estabelecimento de um plano de restituição territorial ” às Comunidades José Guillón, José Millacheo, José María Cabul, Temulemu e Norín, às quais pertencem as vítimas e seus familiares .
467. A Corte IDH considera que a emissão da presente sentença e as reparações ordenadas neste capítulo resultam suficientes e adequadas para remediar as violações declaradas e nenhuma estimativa procedente ordenar medidas adicionais 441 .
F ) Reintegração dos gastos ao Fundo de Assistência Legal às Vítimas ( FALV )
468. Tanto o CEJIL quanto a apresentação da FIDH, em representação de três das presumidas vítimas, solicitam apoio ao FALV da Corte IDH para cobrir certos gastos de apresentação de prova. Mediante Resoluções do Presidente da Corte IDH de 18 de maio de 2012 e 30 de abril de 2013 ( supra Parágrafos 10 e 13 ) e decisão de 24 de maio de 2013, autorizaram a assistência econômica do FALV para cobrir os gastos de viagem e a estadia necessária para que os lucros cessantes da vítima Víctor Manuel Ancalaf Llaupe e Florencio Jaime Marileo Saravia, o testemunho Juan Pichún Collonao e o perito Jorge Andrés Contesse Singh compararam-se diante da Corte IDH e entregaram suas declarações na audiência pública 442 .
469. O Estado teve a oportunidade de apresentar suas observações sobre as derrogações realizadas no presente caso, as quais ascenderam à soma de US$ 7.652,88 ( sete mil seiscentos cinquenta e dois dólares dos EUA com oitenta e oito centavos ) . O Chile não apresentou observações a respeito. Corresponde ao Tribunal, na aplicação do Artigo 5 do Regulamento do FALV, avaliando a procedência de ordenação ao Estado exigiu o reintegração ao FALV das derogações em que se incorreu.
470. Em razão das violações declaradas na presente Sentença, a Corte IDH ordena ao Estado a reintegração ao dito FALV pela quantidade de USD$7.652,88 ( sete mil seiscentos e cinquenta e dois dólares dos EUA com oitenta e oito centavos ) pelos gastos incorridos. Este mês deverá ser reintegrado à Corte IDH no prazo de noventa dias, contado a partir da notificação da presente Sentença.
G) Modalidade de cumprimento dos pagamentos
471. O Estado deverá efetuar o pagamento das indenizações por conceito de dano material e imaterial e o reembolso de custas e despesas estabelecidas na presente Sentença diretamente às pessoas ou organizações indicadas na mesma, dentro do prazo de um ano, contadas a partir da notificação da presente Sentença, nos termos dos seguintes parágrafos. No caso de os beneficiários da indenização caírem ( tal como acontece com a vítima Pascual Huentequeo Pichún Paillalao ) ou caírem antes que as indenizações respectivas sejam entregues, será efetuado diretamente a seus direitos internos, conforme o direito interno aplicável .
472. O Estado deverá cumprir as obrigações monetárias por meio do pagamento em dólares dos EUA ou em seu equivalente em pesos chilenos, utilizando para o projeto referente ao tipo de mudança entre ambas as moedas que são vigentes na bolsa de Nova Iorque, EUA, no dia anterior ao pagamento.
441 Conforme Caso Radilla Pacheco Versus México, Parágrafo 359, e Caso Gutiérrez e Família Versus Argentina. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 25 de novembro de 2013. Série C nº 271, Parágrafo 198.
442 Assim mesmo, o Presidente de oficio aprovou a assistência aos gastos razoáveis que implicaram render por juramento as declarações das presunções das vítimas Segundo Aniceto Norín Catrimán e Patricia Roxana Troncoso Robles. O representante dessas vítimas não alegou à Corte IDH que não comprovasse os gastos que foram incorridos para entregar essas declarações.
473. Se por causas imputáveis aos beneficiários das indenizações ou aos seus direitos não for possível o pagamento das quantidades determinadas dentro dos prazos indicados, o Estado concederá ditos montantes a seu favor em uma conta ou certificado de depósito em uma instituição financeira chilena solvente, em dólares estadunidenses, e nas condições financeiras superiores favores que permitem a legislação e a prática bancária. Se no cabo de dez anos o monte atribuído não tiver sido reclamado, as cantidades serão devolvidas ao Estado com os interesses desenvolvidos.
474. As quantidades atribuídas na presente Sentença como indenização por danos materiais e imateriais, e como reintegro de custas e despesas deverão ser entregues às pessoas indicadas de forma completa, conforme estabelecido na presente Sentença, sem reduções derivadas de eventuais encargos fiscais.
475. Caso o Estado incorra em mora, deverá pagar juros sobre o valor correspondente aos juros bancários moratórios no Chile.
476. Conforme sua prática constante, a Corte IDH se reserva a faculdade inerente a suas atribuições e derivada, assim como, do Artigo 65 da CADH, de supervisionar o cumprimento integral da presente Sentença. O caso será concluído uma vez que o Estado tenha dado cabal cumprimento ao disputado na presente sentença.
477. Dentro do prazo de um ano, contado a partir da notificação da presente Sentença, o Estado deverá entregar à Corte IDH um relatório sobre as medidas adotadas para cumplicidade.
478. Por isso, A CORTE IDH DECLARA, por unanimidade, que:
1. O Estado violou o princípio da legalidade e o direito à presunção de inocência, consagrados nos Artigos 9 e 8.2 da CADH, em relação aos Artigos 1.1 e 2 da mesma, em prejuízo dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Víctor Manuel Ancalaf LLaupe, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a señora Patricia Roxana Troncoso Robles, nos termos dos Páragrafos 159 a 177 da presente Sentença.
2. O Estado violou o princípio de igualdade e não discriminação e o direito à igual proteção da lei, consagrado no Artigo 24 da CADH, em relação ao Artigo 1.1 do mesmo instrumento, em prejuízo dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Víctor Ancalaf LLaupe, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a señora Patricia Roxana Troncoso Robles, nos termos dos Parágrafo 222 a 228 e 230 da presente Sentença. por unanimidade, que:
3. O Estado violou o direito da defesa de interrogatório de testemunhos, consagrado no Artigo 8.2.f da CADH, em relação ao Artigo 1.1 da mesma, em prejuízo dos senhores Pascual Huentequeo Pichún Paillalao e Víctor Manuel Ancalaf LLaupe, nos termos de os Parágrafos 241 a 260 da presente sentença.
4. O Estado violou o direito a recorrer à sentença diante de juiz ou tribunal superior, consagrado no Artigo 8.2.h da CADH, em relação ao Artigo 1.1 da mesma, em prejuízo dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles, nos termos dos parágrafos 268 a 291 da presente Sentença.
5. O Estado violou o direito à liberdade pessoal, consagrado no Artigo 7.1, 7.3 e 7.5 da CADH, e o direito à presunção de inocência, consagrado no Artigo 8.2 do dito tratado, em relação ao Artigo 1.1 da mesma, em prejuízo de os senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Víctor Manuel Ancalaf LLaupe, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a señora Patricia Troncoso Robles, nos termos dos Párágrafos 307 a 358 da presente sentença.
6. O Estado violou o direito à liberdade de pensamento e expressão, consagrado no Artigo 13.1 da CADH, em relação ao Artigo 1.1 da mesma, em prejuízo dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao e Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, nos termos dos Parágrafos 370 a 378 da presente Sentença.
7. O Estado violou os direitos políticos, consagrados no Artigo 23.1 da CADH, em relação ao Artigo 1.1 da mesma, em prejuízo dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Víctor Manuel Ancalaf LLaupe, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles, nos termos dos Parágrafos 379 a 386 da presente Sentença.
8. O Estado violou o direito à proteção da família, consagrado no Artigo 17.1 da CADH, em relação ao Artigo 1.1 da mesma, em prejuízo do senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe, nos termos dos Párágrafos 401 a 410 do presente Sentença.
9. Nenhuma informação com elementos suficientes que permitam concluir que o Estado violou o direito à proteção da família, consagrado no Artigo 17.1 da CADH, em prejuízo do Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles, nos termos do Parágrafo 411 da presente Sentença. por quatro votos a favor e dois em contra, que:
10. Não proceda emitir um pronunciamento sobre a alegada violação do direito a um juiz ou tribunal imparcial, consagrado no Artigo 8.1 da CADH, de acordo como sinalizado nos Parágrafos 193 e 229 da presente Sentença. Discordam os Juíces Ventura Robles e Ferrer Mac-Gregor Poisot.
11. Não proceda emitir um pronunciamento sobre a alegada violação do dever de adotar disposições de direito interno, consagradas no Artigo 2 da CADH, em relação com o direito de defesa e interrogar testemunhas, protegido no Artigo 8.2.f da mesma, nos termos do Parágrafo 261 da presente Sentença.
12. O Estado não violou o dever de adotar disposições de direito interno, consagradas no Artigo 2 da CADH, em relação ao direito de recorrência da sentença ante juiz do tribunal superior, consagrado no Artigo 8.2.h da mesma, em prejuízo dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles, nos termos dos Parágrafos 292 a 298 da presente sentença.
13. O Estado não violou o dever de adotar disposições de direito interno, consagradas no Artigo 2 da CADH, em relação ao direito à liberdade pessoal, consagradas no Artigo 7 da mesma, em prerjuízo dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Víctor Manuel Ancalaf LLaupe, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a señora Patricia Roxana Troncoso Robles, nos termos dos Parágrafos 360 a 364 da presente Sentença.
14. O Estado não violou o direito à integridade pessoal, consagrado no Artigo 5.1 da CADH, em relação ao Artigo 1.1 da mesma, em prejuízo dos senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Víctor Manuel Ancalaf LLaupe, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles, nos termos dos Parágrafos 387 a 400 da presente Sentença.
E DISPÕE por unanimidade que:
15. Esta sentença constitui, por si só, uma forma de reparação.
16. O Estado deve adotar todas as medidas judiciais, administrativas ou de qualquer outra pessoa para deixar sem efeito, em todos os seus extremos, as sentenças penais condenatórias emitidas contra os senhores Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Víctor Manuel Ancalaf LLaupe, Florencio Jaime Marileo Saravia, Juan Patricio Marileo Saravia, José Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a senhora Patricia Troncoso Robles sobre as quais a Corte IDH foram pronunciadas nesta Sentença, nos termos do Parágrafo 422 da presente Sentença.
17. O Estado deve fornecer, de forma gratuita e imediata, o tratamento médico e psicológico ou psiquiátrico às vítimas do presente caso que assim o solicite, de acordo com o estabelecido nos Parágrafos 425 e 426 da presente Sentença.
18. O Estado deve realizar as publicações e radiodifusão da Sentença indicada nos Parágrafos 428 e 429 da presente Sentença, nos termos contestados nos parágrafos referidos.
19. O Estado deve outorgar estudos em instituições públicas chilenas em benefício dos filhos das outras vítimas do presente caso que assim o solicita, nos termos do Parágrafo 432 da presente Sentença.
20. O Estado deve regular com clareza e segurança a medida de proteção de testemunhas relativa à reserva de identidade, assegurando que se trate de uma medida excepcional, sujeite o controle judicial com base nos princípios de necessidade e proporcionalidade, e que este meio de prova não seja aplicado em grau decisivo para fundar uma condenação, assim como regulares as medidas correspondentes de contrapeso, nos termos dos Parágrafos 242 a 247 e 436 da presente sentença.
21. O Estado deve pagar a cada uma das oito vítimas do presente caso a quantidade fixada no Parágrafo 446 da presente Sentença, por conceito de indenização dos danos materiais e intangíveis, nos termos dos Parágrafos 471 a 475 desta sentença.
22. O Estado deve pagar as quantias fixadas nos Parágrafos 452 e 453 da presente Sentença a título de reintegração de custas e gastos, nos termos dos referidos Parágrafos e dos Parágrafos 471 a 475 desta sentença.
23. O Estado deve reintegrar ao Fundo de Assistência Legal às Vítimas ( FALV ) da Corte IDH o montante derrogado durante a tramitação do presente caso, nos termos do estabelecido no Parágrafo 470 da presente sentença.
24. O Estado deve entregar ao Tribunal um relatório, dentro do prazo de um ano contado a partir da notificação desta Sentença, sobre as medidas adotadas para cumprir a mesma.
25. A Corte IDH supervisionará o cumprimento integral desta Sentença, no exercício de suas atribuições e no cumprimento de seus deveres em conformidade com a CADH, e dará por concluído o presente caso uma vez que o Estado tenha dado cumprimento à cabal ao disputado na mesma. Os juízes Manuel E. Ventura Robles e Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot conheceram à Corte IDH seu voto conjunto dissidente, o qual acompanha esta Sentença.
Redigido em espanhol em San José, Costa Rica, 29 de maio de 2014
Humberto Antonio Sierra Porto Presidente
Roberto F. Caldas Manuel E. Ventura Robles
Diego García Sayán Alberto Pérez Pérez
Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot
Pablo Saavedra Alessandri Secretário
Comuníque-se e execute-se,
Humberto Antonio Sierra Porto Presidente
Pablo Saavedra Alessandri Secretário
VOTO CONJUNTO DISIDENTE DOS JUÍZES MANUEL E. VENTURA ROBLES E EDUARDO FERRER MAC-GREGOR POISOT CASO NORÍN CATRIMÁN E OUTROS ( DIRIGENTES, MEMBROS E ATIVISTA DO POVO INDÍGENA MAPUCHE ) VERSUS CHILE SENTENÇA DE 29 DE MAIO DE 2014 ( FONDO, REPARAÇÕES E CUSTAS )
1. Emitimos o presente voto dissidente para fundamentar os motivos pelos quais discrepamos com o decidido no ponto resolutivo 10 da Sentença de 29 de maio de 2014 no Caso Norín Catrimán e outros Versus doravante “ a Sentencia ” ) , ditada pela Corte IDH ( doravante “ a Corte ” ou o “ Tribunal Interamericano ” ) , no qual se declarou que “ [ n ] ão procede emitir um pronunciamento sobre a alegada violação do direito a um juíz ou tribunal imparcial, consagrado no Artigo 8.1 da CADH ” ( doravante “ a Convenção ” ) Americana ” ou “ o Pacto de San José de Costa Rica - PSJCR ” ) , no que respeita ao sinal do Parágrafo 229 da Sentença.
2. Ao longo do presente voto exporemos as razões pelas quais estimamos que a Corte IDH deveu estabelecer que o Chile incorreu em uma violação do Artigo 8.1 da CADH pela falta de imparcialidade dos tribunais que condenaram penalmente as vítimas do presente caso, especialmente porque estas condenações estão baseadas em estereótipos e preconceitos prejudiciais, incidindo de forma determinante na análise de elementos da responsabilidade penal.
3. Para uma maior clareza dividiremos o presente voto nos seguintes apartados:
( 1 ) Objeto da dissidência ( Parágrafos 4 a 11 ) ;
( 2 ) o direito a um juíz o tribunal imparcial de acordo com a jurisprudência internacional ( Parágrafos 12 - 32 );
( 3 ) a falta de imparcialidade dos juízes que conhecem as causas penais das vítimas do presente caso ( Parágrafos 33 - 41 ); e
( 4 ) Conclusão ( Parágrafos 42 - 45 ) .
1. Objeto de dissidência
4. Em primeiro lugar, estimamos insuficiente a razão dada pelo critério prefeito no Parágrafo 229 da Sentença ao considerar “ que não é necessário pronunciar-se ” sobre a alegada violação do direito a um juiz imparcial. O motivo da sentença consiste em que as alegações de violação “ estão estreitamente relacionadas com a presunção da intenção terrorista de ‘produzir temor na população em geral ’ ( elemento subjetivo do tipo ) , que segundo você foi declarado ( Parágrafos supra 167 a 176 ) vulnerável ao princípio de legalidade e à garantia de presunção de inocência prevista, respectivamente, nos Artigos 9 e 8.2 da CADH ” . Com base neste motivo, o critério prefeito sustenta que “ a alegada violação do Artigo 8.1 deve ser considerada subentendida na violação declarada dos Artigos 9 e 8.2 ” .
5. A respeito, parece preciso registrar que a Corte IDH examinou se a presunção legal do elemento subjetivo do tipo estabelecido no Artigo 1 da Lei Antiterrorista ( Lei N° 18.314 ) comete uma violação do princípio da legalidade e do princípio da presunção de inocência, ao estabelecer que “ [ s ] e presumirá a finalidade de produzir dito temor na população em geral, salvo que const [ ara ] o contrario ” , quando o delito se cometera mediante o uso dos meios ou artifícios indicados nessa mesma norma ( entre eles “ artificios explosivos ou incendiários ” ) .
1 A Corte IDH concluiu que a referida presunção de que existe a intenção de “ infundir o temor na população em geral ” quando certos elementos objetivos violam o princípio de legalidade consagrado no Artigo 9 da CADH e da presunção de inocência prevista em seu Artigo 8.2; e concluiu que sua aplicação nas sentenças que determinam a responsabilidade penal das outras vítimas deste caso foi vulnerável aos direitos protegidos nos Artigos 9 e 8.2 da CADH.
6. O motivo da dissidência no que diz respeito ao referido Parágrafo 229 da Sentença consiste em que não contém um motivo de como essa presunção legal, que nem mesmo se houvesse alegações de que fossem discriminatórias, isso influenciaria qualidades na imparcialidade dos direitos. Pelo contrário, estimamos que a imparcialidade dos juízes que conhecemos como causas penais inegavelmente se baseia em entredito em relação ao resultado nas sentenças condenatórias a respeito das quais a Corte IDH declarou violado o Artigo 24 da CADH.
7. Na verdade, você deve registrar a sinalização da Comissão IDH ( em anexo à “ Comissão IDH ” ) em seu Relatório de Fundo, relativo ao fato de que a violação da imparcialidade foi produzida devido a que os juízes que editaram as sentenças condenatórias das outras vítimas “ efetua [ ram ] uma valorização e qualificação dos fatos com base em conceitos pré-constituídos sobre o contexto em que eles foram rodeados, e ao mesmo tempo foi adotada sua decisão condenatória aplicando seus preconceitos ” . Segundo a Comissão IDH, “ os juízes do Tribunal de Juízo Oral não Penal ( TJONP ) guardam noções preconcebidas sobre a situação de ordem pública associada ao chamado ‘ conflito Mapuche ’ , preconceitos que os levaram a dar por provado que na IX Região se desenrolaram processos de violência dentro dos quais se ‘ inseriam-nos ’ ele foi investigado e reproduziu, em forma quase textual, o motivo pelo qual você foi aplicado à avaliação da conduta individual em outro processo penal anterior. nas sentenças de condenação do caso dos Lonkos e do caso Poluco Pidenco ” e que se aderiu à conclusão da Comissão IDH em seu relatório de fundo, a qual agregou que “ a aplicação de uma pena indevida aos lonkos também demonstra o preconceito ” ' notório ', ' é de conhecimento público ' como elementos de base a fim de explicar um grave conflito entre a etnia mapuche e o resto da população, contido em ambas as sentenças, Caso Lonkos e Caso Poluco Pidenco, deixam estabelecido que as vítimas não foram julgadas por um tribunal imparcial, já que se aproximar-se do caso com um preconceito ou estereótipo ” . Assim mesmo, sustentou que “ os pré-conceitos [ … ] ficam plasmados, além disso, na cópia que fez o Tribunal Oral de Angol da sentença que editou no primeiro juízio contra os Lonkos Pichún e Norín, na que editou sentença absolutória e logo na sentença condenatória no caso Poluco Pidenco, contra as vítimas, de 24 de agosto de 2004 [ , c ] ópia feita precisamente daquela parte referida a por que considerava que os fatos de que estava conhecimento eram delitos terroristas ”.
8. Parágrafos 168 a 177 da Sentença. Informe de Fundo nº 176/10, Parágrafos 282 e 283. Escrito de solicitações, argumentos e provas da FIDH ( expediente de Fundo, Tomo I, folhas 497 e 498.
9. Por isso, consideramos que o resultado contraditório é que a Corte IDH não entrou a pronunciar-se sobre as referidas alegações de violação ao direito a um juiz imparcial, mas sim se pronunciou — nos Parágrafos 226, 227, 228 e 230 e no ponto resolutivo segundo da Sentença — sobre “ as expressões particularmente sinalizadas como discriminatórias [ … ] que com algumas variantes aparecem nas sentenças condenatórias distintas ” ; concluindo que “ a única utilização desses motivos que denotam estereótipos e preconceitos na fundamentação das sentenças configura uma violação do princípio de igualdade e não discriminação e o direito à igual proteção da lei, consagrada no Artigo 24 da CADH, em relação ao Artigo 1.1 do mesmo instrumento ”, em prejuízo de Segundo Aniceto Norín Catrimán, Pascual Huentequeo Pichún Paillalao, Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán, Patricia Roxana Troncoso Robles e Víctor Manuel Ancalaf Llaupe ( adendo de ênfase ) 4 .
10. Estimamos que, em igual sentido, corresponderíamos examinar as alegações de que a conduta dos juízes convalidou uma falta de imparcialidade, analisando essas expressões e razoamentos das sentenças condenatórias que a mesma Corte qualificou que “ denotam estereótipos e preconceitos na fundamentação das sentenças ” configuravam também no presente caso uma violação da garantia de imparcialidade judicial. Esta análise resulta particularmente importante tratando de processos penais em que os imputados resultam em condenação. Além disso, na Sentença não se expõe um motivo de como a referida presunção legal pode ter sido influenciada de forma negativa no aspecto da imparcialidade dos direitos em que se centra a alegada violação, no máximo não há alegações de que sejam discriminatórias 5 .
4 Parágrafo 228 da Sentença.
5 No Informe de Fundo nº 176 / 10, a Comissão IDH afirmou, tanto no Parágrafo 283 quanto na sua sétima conclusão ( Parágrafo 289.7 ) , que o Chile incorreu em uma violação do direito a um juiz ou tribunal imparcial em prejuízo de outras vítimas deste caso. Apesar de a Comissão IDH não expor argumentos no dito Parágrafo 283 que sustentam a alegada violação a respeito do senhor Víctor Ancalaf Llaupe e de que o Centro pela Justiça e o Direito Internacional ( doravante “ CEJIL ” ) — representante do senhor Víctor Ancalaf — não alegou que se vulnerou a garantia da imparcialidade de sua representação em relação à tomada de decisões baseadas em preconceitos, estimamos que sua análise tenha sido precedente na aplicação do princípio iura novit curia, o qual se encontra solidamente respaldado na jurisprudência internacional. Este princípio permite estudar a possível violação das normas da CADH que não tenha sido alegada pela Comissão IDH nem pelas vítimas ou seus representantes, sempre e quando eles tiverem a oportunidade de expressar suas respectivas posições em relação aos que os sustentam. Nesse sentido, a Corte IDH utilizou este princípio desde sua primeira frase de fundo e em diversas oportunidades, para declarar a vulnerabilidade de direitos que não haviam sido diretamente alegados pelas partes, mas que se desprezasse a análise dos assuntos de baixa controvérsia, por que seu princípio é autorizado pelo Tribunal IDH, sempre e quando se respeita o marco prático da causa, a qualificar a situação ou relação jurídica em conflito de maneira distinta de como fizeram as partes. Uma maneira de exemplo nos seguintes casos, inter alia, foi declarada a vulnerabilidade de direitos não invocados pelas partes, em aplicação do princípio iura novit curia: i ) no caso Velásquez Rodríguez Versus Honduras declarou violação do Artigo 1.1 da CADH; ii ) no caso Usón Ramírez Versus Venezuela declarou a violação do Artigo 9 da CADH; iii ) no caso Bayarri Versus Argentina declarou violação dos Artigos 1, 6 e 8 da CADH
11. Assim, considerando que no presente caso a violação do princípio da legalidade e da garantia da presunção de inocência foi declarada, a Corte IDH se pronunciou sobre aspectos diferentes dos que motivaram a alegada falta de imparcialidade judicial, e que se alega que a mesma é produzida pela suposta exteriorização de preconceitos sobre o denominado “ conflito mapuche ” que priva nas sentenças penais contra as vítimas. Desta forma, é possível constatar que as alegadas causas da falta de imparcialidade não se referem à existência da presunção legal nem à sua aplicação nas sentenças condenatórias, nem à exteriorização de preconceitos étnicos negativos e sobre o denominado “ conflito mapuche ” para fundamentar sua decisão nas sentenças condenatórias.
2 . O direito a um tribunal imparcial de acordo com a jurisprudência internacional
12. O resultado convém enfatizar a importância de que, numa sociedade democrática, os juízes inspirem confiança e, particularmente, tratando-se de processos penais, inspirem os acusados.
6 O resultado então é necessário analisar no presente caso as perguntas sobre se nos processos penais em que foram condenadas as vítimas que violaram o direito a ser julgado por um juiz ou tribunal imparcial, garantia fundamental do devido processo legal protegido no Artigo 8.1 da CADH, que dispõe : “ Toda pessoa tem direito a ser ouvida, com as devidas garantidas e dentro de um prazo razoável, por um juiz ou tribunal competente, independente e imparcial, estabelecido com anterioridade pela lei, na sustentação de qualquer acusação penal formulada contra ela, ou para a determinação de seus direitos e obrigações de ordem civil, trabalhista, fiscal ou de qualquer outro caráter . ”
13. A partir do sinalizado desta disposição, a Corte IDH determinou que o direito de contar com um juiz ou tribunal competente, independente e imparcial, apresente diversas facetas. Quando o Estado se viu obrigado a proteger o Poder Judiciário ( PJ ) como sistema, ele tem a garantia de sua independência externa. Quando você se encontra obrigado a oferecer proteção à pessoa do juiz específico, você precisa garantir sua independência interna.
14. De lá que a independência e imparcialidade não só se traduzem como um direito a favor da pessoa que é parte de um processo, mas também como uma garantia para os juízes, é dito, para que os mesmos tenham as condições tanto institucionais quanto pessoais para fazer cumprir esse mandato. Assim, a Convenção Interamericana para Prevenir e Punir a Tortura ( CIPPT ) ; iv ) no caso Heliodoro Portugal Versus Panamá declarou a vulnerabilidade do Artigo I da Convenção Interamericana sobre Desaparecimento Forçado ( CIDF ), em relação ao Artigo II do referido instrumento; v ) no caso Kimel Versus A Argentina declarou a violação do Artigo 9 da CADH; vi ) no caso Bueno Alves foi declarada a vulnerabilidade do Artigo 5.1 da CADH em prejuízo dos familiares do senhor Bueno Alves; vii ) no caso dos Massacres de Ituango Versus Colômbia declarou a violação do Artigo 11.2 da CADH, e viii ) no caso Comunidade Indígena Sawhoyamaxa Versus Paraguai declarou a vulnerabilidade do Artigo 3 da CADH. Conforme Caso Velásquez Rodríguez Versus Honduras. Fundo. Sentença de 29 de julho de 1988. Série C nº 4, Parágrafo 163; Caso Furlan e familiares Versus Argentina, Parágrafo 55; e Caso Bueno Alves Versus Argentina. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 11 de maio de 2007. Série C nº 164, Parágrafo 70. 6 Entre outros, TEDH, Caso Gregory Versus Reino Unido, Sentença (Mérito ) , Tribunal ( Secção ) , Sentença de 25 de fevereiro de 1997, Requerimento nº 22299 / 93, Parágrafo 43; e Caso Sander Versus Reino Unido, Sentença ( Mérito ) , Tribunal ( Terceira Seção ) , Requerimento nº 34129 / 96, Sentença de 9 de maio de 2000, Parágrafo 23. Jurisprudência, do Tribunal IDH analisou o tema da independência e imparcialidade judicial sob duas perspectivas: a institucional e a pessoal.
15. A respeito da faceta institucional, a Corte IDH sinalizou que para lograr a independência e imparcialidade dos direitos é necessário que os mesmos contem com garantias institucionais. Entre essas garantias encontram-se a inamovibilidade do cargo, uma remuneração intangível, a forma e a forma de nominações e essas em suas funções. 7 Da mesma forma, deve-se assinalar que a independência judicial é consubstancial ao princípio de separação de poderes consagrado no Artigo 3° da Carta Democrática Interamericana ( CDI ). É por isso que a separação e independência dos poderes públicos é um elemento fundamental em todo o estado de direito.
16. A Corte IDH estabeleceu que “ um dos objetivos principais que tem a separação dos poderes públicos é a garantia da independência dos juízes ” dizer, em relação à pessoa do juiz específico . 9 O objetivo da proteção radical é evitar que o sistema judicial em geral e seus membros em particular tenham algumas restrições possíveis no exercício de sua função por parte de órgãos auxiliares do Poder Judicial ou mesmo por parte daqueles magistrados que exercem funções de revisão ou apelação . 10
17. Estreitamente ligado ao anterior foi aparado o princípio de imparcialidade, que “ exige que o juiz que intervém em uma contenda particular se aproxime dos fatos da causa carecendo, de maneira subjetiva, de todo preconceito e, assim mesmo, oferecendo garantias suficientes de índole objetiva que permitiram dirimir toda dúvida que o justiciável ou a comunidade pode albergar respeito à ausência de imparcialidade ” . 11 O Tribunal IDH a partir do anterior, sinalizou que “ os juízes, a diferença dos demais funcionários públicos, contam com garantias reforçadas devido à independência necessária do Poder Judiciário ( PJ ) ” . 12 Sobre o em particular, a Corte IDH conheceu casos do Peru , 13 Venezuela 14 e mais recentemente do Equador. 15 A Corte IDH destacou que a imparcialidade pessoal “ presumia a menos que exista uma prova em contrário, consistente por exemplo na demonstração de que algum membro de um tribunal ou juiz guarda preconceitos ou parcialidades de índole pessoal contra os litigantes ”. 16 Sustentou que “ o juiz deve aparecer como atuando sem estar sujeito a influência, aliciante, pressão, ameaça ou intromissão, direta ou indireta, senão única e exclusivamente conforme a – e movido pelo Direito ” . ditos casos se afirmou que tanto o julgamento de civis por tribunais castrenses, assim como o julgamento de pessoal militar e policial por violações aos DH viola o direito ao juiz natural consagrado no Artigo 8.1 da CADH . Nesses casos, o Tribunal IDH centrou sua análise tanto no enfoque da independência e imparcialidade dos juízes que intervieram, como na óptica da carência de competência dos místicos na razão da matéria para abordar esse tipo de caso. 19
7 Ernst, Carlos, “ Independência judicial e democracia ” , em Jorge Malem, Jesús Orozco e Rodolfo Vázquez ( comps . ) , A função judicial. Ética e democracia, Barcelona, Gedisa, 2003, Página 236.
8 Caso do Tribunal Constitucional Versus Peru. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 31 de janeiro de 2001. Série C nº 71, Parágrafo 73, e Caso do Tribunal Constitucional ( Camba Campos e outros ) Versus Equador. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 28 de agosto de 2013. Série C nº 268, Parágrafo188.
9 Caso Apitz Barbera e outros ( “ Corte Primeira do Contencioso Administrativo ” ) Versus Venezuela. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 5 de agosto de 2008. Série C nº 182. Parágrafo 55.
10 Caso Apitz Barbera e outros ( “ Corte Primeira do Contencioso Administrativo ” ) Versus Venezuela. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 5 de agosto de 2008. Série C nº 182. Parágrafo 55, e Caso do Tribunal Constitucional ( Camba Campos e outros ) Versus Equador. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 28 de agosto de 2013. Série C nº 268, Parágrafos 188 e 198.
11 Caso Apitz Barbera e outros ( “ Corte Primeira do Contencioso Administrativo ” ) Versus Venezuela. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 5 de agosto de 2008. Série C No.182, Parágrafo 43, Parágrafo 56, e Caso J. Versus Peru. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 27 de novembro de 2013. Série C nº 275, Parágrafo 182.
12 Caso Reverón Trujillo Versus Venezuela. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 30 de junho de 2009. Série C nº 197, Parágrafo 67.
13 Caso do Tribunal Constitucional Versus Peru. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 31 de janeiro de 2001. Série C No. 71.
14 Caso Apitz Barbera e outros ( “ Corte Primeira do Contencioso Administrativo ” ) Versus Venezuela. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Costas. Sentença de 5 de agosto de 2008. Série C nº 182; Caso Reverón Trujillo Versus Venezuela. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 30 de junho de 2009. Série C nº 197; e Caso Chocrón Chocrón Versus Venezuela. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 1 de julho de 2011. Série C No. 227.
15 Caso da Corte Suprema de Justiça ( CSJ ) ( Quintana Coello e outros ) Versus Equador. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 23 de agosto de 2013. Série C nº 266; e Caso do Tribunal Constitucional ( Camba Campos e outros ) Versus Equador. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 28 de agosto de 2013. Série C nº 268.
16 Caso Apitz Barbera e outros ( “ Corte Primeira do Contencioso Administrativo ” ) Versus Venezuela. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Costas. Sentença de 5 de agosto de 2008. Série C No.182, Parágrafo 56; e Caso Atala Riffo e Meninas Versus Chile. Solicitação de Interpretação da Sentença de Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 21 de novembro de 2012. Série C nº 254, Parágrafo 189.
17 Supra nota 16.
18 Conforme, entre outros, Caso Castillo Petruzzi e outros Versus Peru. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 30 de maio de 1999. Série C nº 52; Caso Cantoral Benavides vs. Peru. Fundo. Sentença de 18 de agosto de 2000. Série C nº 69; Caso Palamara Iribarne Versus Chile. Fundo, Reparações e Costas. Sentença de 22 de novembro de 2005. Série C nº 135; Caso Cabrera García e Montiel Flores Versus México. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 26 de novembro de 2010. Série C nº 220; e Caso Nadege Dorzema e outros Versus República Dominicana. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 24 de outubro de 2012. Série C No. 251.
19 Em particular, como o “ Prólogo ” de Diego García Sayán, onde se faz um recurso pela jurisprudência mais importante nesta matéria da Corte IDH, na obra Ferrer Mac-Gregor, Eduardo e Silva García, Fernando, Jurisdição Militar e DH. O Caso Radilla diante da Corte IDH, México, Porrúa-UNAM, 2011.
19. No mesmo sentido, o Tribunal IDH pronunciou-se sobre alegadas violações à independência e imparcialidade judicial, além das questões referidas ao julgamento pelos tribunais do poder castrense. Isso foi feito pela Corte IDH em anos recentes nos casos: Apitz Barbera e outros Versus Venezuela, Barreto Leiva Versus Venezuela, Atala Riffo e Meninas Versus Chile, da Corte Suprema de Justiça ( CSJ ) ( Quintana Coello e outros ) Versus Equador, do Tribunal Constitucional ( Camba Campos e outros ) Versus Equador e J. Versus Peru . 20
20. A Corte IDH enfatizou que um dos objetivos principais que tem a separação dos poderes públicos é a garantia da independência dos juízes, o que é fundamental para evitar que o sistema judicial em geral e seus membros em particular se encontrem algumas restrições possíveis indevidas no exercício de seu funcionamento por parte de órgãos alheios ao Poder Judiciário ( PJ ) ou mesmo por parte daqueles magistrados que exercem funções de revisão ou apelação. O Tribunal IDH entendeu a independência do PJ como “ essencial para o exercício da função judicial ” . Em conformidade com sua jurisprudência reiterada, a Corte IDH considerou que as seguintes garantias derivam da independência judicial: um processo de nomeação adequado, a inamovibilidade no cargo e a garantia contra pressões externas. O Tribunal se referiu ao direito a um juiz independente consagrado no Artigo 8.1 da CADH tanto no que respeita ao justiçável ( direito de ser julgado por um juiz independente ) , como também se referiu às garantias com que deve contar o juiz – como funcionamento público - que possibilita a independência judicial . 21
21. Na jurisprudência europeia, existe uma estreita relação entre as garantias de um Tribunal “ independente ” e de um Tribunal “ imparcial ” e em alguns casos foram tratados ambos os conceitos, talvez como fungíveis. 22 É assim que os conceitos de independência e imparcialidade de um tribunal, sem levar a ser analógicos, filho para alguns especialistas manifestamente complementares, por isso que o Tribunal Europeu de DH ( TEDH ) ( em anexo ao “ TEDH ” ) aceitou esta estreita vinculação ao grau de examiná-las conjuntamente . 23
20 Conforme Caso Apitz Barbera e outros ( “ Corte Primeira do Contencioso Administrativo ” ) Versus Venezuela. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentencia de 5 de agosto de 2008. Serie C No. 182, Parágrafos 189 a 192 e 234 a 238; Caso Barreto Leiva Versus Venezuela. Fundo, Reparações e Custas. Sentencia de 17 de novembro de 2009. Serie C No. 206, Parágrafos 94 a 99 e ponto resolutivo sexto; Caso Atala Riffo e Meninas Versus Chile. Fundo, Reparações e Custas. Sentencia de 24 de fevereiro de 2012. Serie C No. 239 , Parágrafos 54 a 67; Caso da Corte Suprema de Justiça ( CSJ ) ( Quintana Coello e outros ) Versus Equador. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 23 de agosto de 2013. Serie C No. 266, Parágrafos 143 a 180 e ponto resolutivo terceiro; Caso do Tribunal Constitucional ( Camba Campos e outros ) Versus Equador. Excepciones Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 28 de agosto de 2013. Serie C No. 268, Parágrafos 219 a 222 e pontos resolutivos segundo e terceiro, e J Versus Perú. Exceções Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 27 de novembro de 2013. Serie C No. 275, Parágrafos 181 a 189 e ponto resolutivo terceiro.
21 Conforme Caso do Tribunal Constitucional ( Camba Campos e outros ) Versus Equador. Exceções Preliminares, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 28 de agosto de 2013. Serie C No. 268 , Parágrafos 188 a 196. Assim mesmo, ver: Caso do Tribunal Constitucional Versus Perú. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 31 de janeiro de 2001. Serie C No. 71, Parágrafos 66 a 85; Caso Palamara Iribarne Versus Chile. Fundo, Reparações e Custas. Sentencia de 22 de novembro de 2005. Serie C No. 135, Parágrafo 145 a 161; Caso Apitz Barbera e outros ( “ Corte Primeira do Contencioso Administrativo ” ) Versus Venezuela. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 5 de agosto de 2008. Serie C No. 182, Parágrafo 55; Caso Reverón Trujillo Versus Venezuela. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentencia de 30 de junho de 2009. Serie C No. 197, Parágrafo 67 a 81; Caso Chocrón Chocrón Versus Venezuela. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 1 de julho de 2011, Parágrafos 95 a 111, e Caso Atala Riffo e Meninas Versus Chile. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 24 de fevereiro de 2012. Serie C No. 239, Parágrafo 186.
22 García Roca, Javier e Vidal Zapatero, José Miguel, “ O direito a um tribunal independente e imparcial ( Artigo 6.1 ) : Uma garantia concreta de mínimos antes que uma regra de justiça ” em García Roca, Javier e Santolaya, Pablo, A Europa dos Direitos. A Convenção Europeia de DH ( CEDH ), 2ª edição, Madri, Centro de Estudos Políticos e Constitucionais, 2009, Página 377 .
22. O TEDH reconheceu que a imparcialidade judicial tem duas dimensões: um caráter pessoal vinculado com circunstâncias do juiz, com a formação de sua convicção pessoal em seu poder interno em um caso concreto; e outras funcionais, previsíveis das garantias que devem oferecer o órgão encargado de julgamento e que se estabelecem a partir de considerações orgânicas e funcionais. 24 A primeira deve ser presumida enquanto não se segue o contrário. A segunda reclama garantias suficientes para excluir qualquer dúvida legítima sobre sua imparcialidade . 25
23. No caso do caráter pessoal da imparcialidade, em definitivo trata-se de que o juiz tem a capacidade de tomar a distância necessária e que se resiste a sucumbir a qualquer influência de caráter subjetivo . 26 A respeito, o TEDH foi legado a um sinal que até mesmo os juízes deve cuidar das expressões que podem dar a entender uma apreciação negativa da causa de uma das partes . 27 A noção de tribunal imparcial, interpretada no sentido da ausência de preconceito ou de tomada de posição, contém em primeiro lugar uma análise subjetiva para delimitar a condenação e o comportamento pessoal de um juiz em um caso concreto e, em seguida, uma análise objetiva que permite garantir que se dão as garantias forem suficientes para que o juiz possa excluir qualquer dúvida legítima . 28 A imparcialidade pessoal se presume salvo teste ao contrário, o que em algumas ocasiões desbarata sua aplicação antes da grande dificuldade de obter esse tipo de teste,29 circunstância que nosso critério não ocorre no presente caso.
23 Casadevall, Josep. El Convenção Europeia de DH ( CEDH ), o Tribunal de Estrasburgo e sua Jurisprudência, Valencia, Tirant lo Blanch, 2012, pág. 279.
24 No texto fazemos uso dos seguintes termos quando nos referimos aos dois âmbitos da imparcialidade que analisa o TEDH. Assim, utilizamos o termo de imparcialidade funcional ( “ funcional por natureza ” ) e o termo imparcialidade pessoal ( “ caráter pessoal ” ) . Por sua vez, para analisar esses objetivos de imparcialidade se fazem uso de duas provas : a prova objetiva e a prova subjetiva . “ imparcialidade subjetiva ” e de “ imparcialidade objetiva ” para referir-nos ao âmbito da imparcialidade Nesta ocasião, decidimos apartar-nos desta tradução dos termos
25 Conforme 27 García Roca, Javier e Vidal Zapatero, José Miguel, opus. cit. Página 378.
26 Casadevall, Josep, opus cit. , Página 282.
27 Conforforme TED. Caso Lavents Versus Letônia, Tribunal de Sentença ( Mérito e Justa Satisfação ) ( Primeira Seção ) , Requerimento nº 58442 / 00 , Sentença de 28 de novembro de 2002, Parágrafo 118.
28 Conforme TED. Caso Piersack Versus Bélgica, Sentença ( Mérito ) , Tribunal ( Secção ) , Requerimento nº 8692 / 79, Sentença de 1 de outubro de 1982, Parágrafo 30.
29 García Roca, Javier e Vidal Zapatero, José Miguel, op. cit. pág. 381 .
24. No que diz respeito ao caráter funcional da imparcialidade, verifique se, com independência da atividade pessoal do juiz, existem circunstâncias objetivas verificáveis que podem fazer com que a sua imparcialidade seja examinada. O ponto de vista da pessoa interessada, embora constitua o motivo essencial, deve ser mantido conta; mas o elemento determinante consiste em valorar se a reticência do juiz pode ser considerada objetivamente justificada.
25. Jurisprudência europeia - os limites de ambas as noções não são encerrados, dado que um determinado comportamento de um juiz - desde o ponto de vista de um observador externo - pode provocar dúvidas objetivamente justificadas a respeito de sua imparcialidade, mas também pode provocar a respeito da sua convicção pessoal. É assim que para distinguir se deve atender a que a primeira situação ( objetiva ) é de caráter funcional e inclui o pressuposto de que a conduta pessoal de juiz, sem ser posta em interdito, mostra indícios que podem suscitar dúvidas justificadas sobre a imparcialidade do órgão que tem de julgar . 32 Nesse sentido, as aparências podem ter importância, pela confiança de que os tribunais de justiça devem ser inspirados na justiça . 33
26. As aparências são importantes para valorizar se um tribunal é “ imparcial ” ou não. Assim, o TEDH descobriu sua famosa expressão “ não só deve fazer justiça, mas não anunciar que se faça ” . 34
30 Casadevall, Josep, opus cit., Página 282.
31 TEDH Caso Piersack Versus Bélgica, Sentença ( Mérito ) , Tribunal ( Secção ) , Requerimento nº 8692 / 79 8692 / 79 Setença de 1 de outubro de 1982, Parágrafo 30; e Caso Castillo Algar Versus Espanha, Sentença ( Mérito e Justa Satisfação ) , Tribunal ( Secção ) Requerimento nº 28194 / 95 28194 / 95, Sentença de 28 de outubro de 1998, Parágrafo 45.
32 Casadevall, Josep, opus cit. Página 286.
33 TEDH, Caso Castillo Algar Versus Espanha, Sentença ( Mérito e Justa Satisfação ) , Tribunal ( Secção ) Requerimento nº 28194 / 95 28194 / 95, Sentença de 28 de outubro de 1998, Parágrafo 45.
34 TEDH, Caso Morice Versus França, Sentença ( Mérito e Justa Satisfação ) , Tribunal ( Quinta Seção ) , Requerimento nº 29369 / 10, Sentença de 11 de julho de 2013, Parágrafo 71; e Caso De Cubber Versus Bélgica, Sentença ( Mérito ) , Tribunal ( Secção ) , Requerimento nº 9186 / 80, Sentença de 26 de outubro de 1984, Parágrafo 26 . “ a justiça não deve apenas ser feita, mas também ser vista como sendo feita ” . A existência de imparcialidade, nas multas do Artigo 6.1, deve ser determinada de acordo com uma prova subjetiva, isto é, sobre as bases de uma convicção pessoal de um Juiz concreto em um caso particular e também de acordo com um objetivo de prova, isto é, verificando se o Juiz oferece garantias suficientes para excluir qualquer dúvida legítima a este respeito. A imparcialidade pessoal deve ser presumida salvo tentativa ao contrário. Abaixo do objetivo da prova, você deve considerar se, na margem da conduta pessoal de Juiz, há certas coisas que você poderia plantar dúvidas sobre sua imparcialidade. A este respeito, mesmo as aparências, pode ser de certa importância. O que está no jogo é a confiança que os tribunais devem inspirar em uma sociedade democrática na cidade e, sobretudo, na medida em que se trata de procedimentos penais, no acusado. Isto implica que para examinar se um Juiz concreto carece de imparcialidade, o ponto de vista do acusado é importante, mas não decisivo. Os determinantes e os temores podem ser considerados objetivamente justificados. García Roca, Javier e Vidal Zapatero, José Miguel, opus cit. Páginas 382 e 383.
27. No mesmo sentido, o Comité de DH ( CDH ), na sua Observação Geral sobre “ O direito a um juízo imparcial e à igualdade diante dos tribunais e cortes de justiça ” , sustentou que : 21 . O requisito de imparcialidade tem dos aspectos. Em primeiro lugar, os jogos não devem permitir que sua sentença seja influenciada por desejos ou preconceitos pessoais, não tenha ideias preconcebidas em qualquer lugar em seu estudo, nem atue de maneira que indevidamente promova os interesses de uma das partes em detrimento dos outros. Em segundo lugar, o tribunal também deve parecer imparcial a um observador razoável. Por exemplo, normalmente não pode ser considerado imparcial um julgamento afetado pela participação em um juiz que, de acordo com os estatutos internos, deveria ter sido recusado.
28. mister analisar cada caso concreto . 36
29. Igualmente, em nível europeu determinou-se que os Estados se encontrem obrigados a garantir uma gestão adequada do seu sistema judicial de forma a permitir responder às exigências das obrigações do Artigo 6.1 da CEDH . 37
30. Em resumo, a análise de uma alegada falta de imparcialidade judicial pode compreender, por um lado, o âmbito da imparcialidade funcional que se refere a aspectos como as funções que são atribuídas ao juiz dentro do processo judicial . 38 Por outro lado, encontra-se a imparcialidade pessoal, que se refere à conduta de juiz a respeito de um caso específico. O TEDH indicou que o questionamento a esses âmbitos de imparcialidade pode ser analisado a partir do ponto de vista subjetivo ( prova subjetiva ) ou do ponto de vista objetivo ( prova objetiva ) . Um questionamento sobre aparência pessoal de imparcialidade pode ser avaliado em ambas as testes e um questionamento sobre aparência funcional de imparcialidade pode ser analisado a partir de um ponto de vista objetivo. A Corte IDH especificou que a recusa é um instrumento processual que permite proteger o direito a ser julgado por um órgão imparcial e independente .
35 Comitê de DH ( CDH ), 90º período de sessões Genebra, 9 a 27 de julho de 2007 OBSERVAÇÃO GERAL N° 32 Artigo 14. O direito a um juízo imparcial e à igualdade diante dos tribunais e cortes de justiça.
36 García Roca, Javier e Vidal Zapatero, José Miguel, opus cit. Página 385.
37 TEDH. Caso Guincho Versus Portugal, Sentença ( Mérito e Justa Satisfação ) , Tribunal ( Secção ) , Requerimento . 8990 / 80, Sentença 10 de julho de 1984, Parágrafo 38.
38 Veja-se neste sentido: TEDH, Caso Kyprianou Versus Chipre, Sentença ( Mérito e Justa Satisfação ) , Tribunal ( Grande Secção ) , Requerimento n.º 73797 / 01 ) , Sentença de 15 de dezembro de 2005, Parágrafo 121 : “ Uma análise da jurisprudência dos Tribunais revela duas possíveis situações em que surge a questão da falta de imparcialidade judicial. O primeiro é de natureza funcional: onde a conduta pessoal do juiz não é totalmente impugnada, mas onde, por exemplo, o exercício de diferentes funções dentro do processo judicial pela mesma pessoa ( ver Piersack, citado acima ) , ou vínculos hierárquicos ou outros com outro ator nos procedimentos [ … ] justificam objetivamente dúvidas quanto à imparcialidade do tribunal, que, portanto, falha em atender ao padrão da Convenção IDH sob a prova objetivo [ … ] . O segundo é de caráter pessoal e deriva da conduta dos juízes em um determinado caso. [ … ] ” . 39 Também afirmou que a imparcialidade pessoal de um juiz deve ser presumida, salvo tentativa em contrário. 40 A partir de uma análise subjetiva, a tentativa necessária para determinar os interesses ou convicções pessoais do juiz em um caso específico, 41 com o que pode ser dirigido a um status, por exemplo, se o juiz manifestasse hostilidade, preconceito ou preferência pessoal ( preconceito pessoal ) ou se ele tivesse escolhido que o caso fosse designado por razões pessoais. 42 Além disso, o TEDH sinalizou que a imparcialidade pessoal de um juiz pode determinar, dependendo das circunstâncias concretas do caso, com base no comportamento do juiz durante o procedimento, o conteúdo, os argumentos e a linguagem utilizada ou os motivos para levar a cabo a investigação, que indicam uma falta de distanciamento profissional frente à decisão. 43
31. Assim, o aspecto da imparcialidade que poderia ser questionado ( pessoal ou funcional ) e o tipo de análise a ser realizada ( subjetivo e objetivo ) dependerão de cada situação das circunstâncias do caso e das causas do recebimento do interesse.
32. A análise da imparcialidade no presente caso está centrada no âmbito da imparcialidade pessoal, pois se trata da condução dos julgamentos nos casos concretos nos quais se alega que ela se baseou expressamente nas conclusões das sentenças condenatórias em prejuízos. Ele faz indispensável avaliar se os tribunais exteriorizaram nas sentenças condenatórias prejuízos negativos que influenciaram de maneira significativa ou determinante na fundamentação das conclusões da decisão judicial. Para os termos da presente análise, quando nos referimos a um “ prejuízo ” , nos referimos a sua conotação negativa no sentido de uma concepção, percepção ou ato desfavorável generalizado para pessoas que pertencem a um grupo, por seu pertencimento ao mesmo, onde quer que seja a caracterização de forma negativa. Não se trata de um sentido mais geral relativo às ideias, concepções e percepções que o juiz, como qualquer outra pessoa, adquiriu através da experiência e que não exclui a realização em sua função jurisdicional de uma avaliação, análise e conclusão racional do caso específico que está sendo resolvido.
39 Conforme Caso J. Versus Peru. Exceção Preliminar, Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 27 de novembro de 2013. Série C nº 275, Parágrafos 182 e 186.
40 Caso Atala Riffo e Meninas Versus Chile. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 24 de fevereiro de 2012. Série C No. 239, Parágrafo 234. No mesmo sentido, na jurisprudência europeia, ver TEDH, Caso Kyprianou Versus Chipre, Sentença ( Mérito e Justa Satisfação ), Tribunal ( Grande Secção ) , Requerimento n.º 73797 / 01 , Sentença de 15 de dezembro de 2005, Parágrafo 119 . ( “ Ao aplicar o teste subjetivo, o Tribunal tem consistentemente sustentado que a imparcialidade pessoal de um juiz deve ser presumida até que haja prova em contrário ” ) , citando TEDH, Caso Hauschildt Versus Dinamarca, Sentença ( Mérito e Justa Satisfação ) , Requerimento Judicial ( Plenário ) nº 10.486 / 83 , Sentença de 24 de maio de 1989, Parágrafo 47.
41 Caso Atala Riffo e meninas Versus Chile. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 24 de fevereiro de 2012. Série C No. 239, Parágrafo 234. Conforme TEDH, Caso Kyprianou Versus Chipre, Sentença ( Mérito e Justa Satisfação ) , Tribunal ( Grande Câmara ) , Requerimento nº 73797 / 01, Sentença de 15 de dezembro de 2005, Parágrafo 118 ( “ uma abordagem subjetiva, que procura apurar a convicção pessoal ou o interesse de um determinado juiz em um caso particular ” ) .
42 Caso Atala Riffo e Meninas Versus Chile. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 24 de fevereiro de 2012. Série C No. 239, Parágrafo 234 . Conforme TEDH, Caso Kyprianou Versus Chipre, Acórdão ( Mérito e Justa Satisfação ) , Tribunal ( Grande Secção ) , Requerimento n.º 73797 / 01, Sentença de 15 de dezembro de 2005, Parágrafo 119 ( “ Quanto ao tipo de prova exigida, o Tribunal, por exemplo, procurou verificar se um juiz demonstrou hostilidade ou má vontade ou providenciou para que um caso fosse atribuído a si mesmo por motivos pessoais ” ) . Ver também, TEDH, Caso Belize Versus Malta, Julgamento ( Méritos e Justa Satisfação ) , Tribunal ( Terceira Seção), Aplicação nº 46575 / 09, Sentença de 21 de junho de 2011, Parágrafo 52 e Caso De Cubber Versus Bélgica, Julgamento ( Méritos ) , Tribunal ( Câmara ), Aplicação nº 9186 / 80, Sentença de 26 de outubro de 1984, Parágrafo 25.
43 Conforme TEDH, Caso Kyprianou Versus Chipre, Acórdão ( Mérito e Justa Satisfação ) , Tribunal ( Grande Seção ) , Requerimento n.º 73797 / 01, Sentença de 15 de dezembro de 2005, Parágrafos 130 a 133.
3. A falta de imparcialidade dos juízes que conhecem as causas penais das vítimas do presente caso
33. As outras vítimas do presente caso antes da Corte IDH foram condenadas no âmbito interno como autores de delitos qualificados de terroristas na aplicação da Lei 18.314 que “ [ d ] etermina condutas terroristas e fixa sua pena ” ( conhecida como “ Lei Antiterrorista ” ) . O presente caso envolve três processos penais por atos ocorridos nos anos de 2001 e 2002 nas VIII e IX regiões do Chile. Em nenhum dos momentos dos quais os fortes juízes resultaram na integridade física e na vida de alguma pessoa. Em síntese, o resultado dos referidos processos penais foi : c ) Os Lonkos Segundo Aniceto Norín Catrimán e Pascual Huentequeo Pichún Paillalao foram condenados, em um juízo tramitado depois de declarar a nulidade de um anterior no que havia sido absolvido, pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal ( TJONP ) de Angol mediante sentença de 27 de setembro de 2003, como autores do delito de ameaça de incêndio terrorista . 44 Mediante sentença de 15 de dezembro de 2003, a Sala Segunda da Corte Suprema de Justiça ( CSJ ) desestimou os recursos de nulidade interpostos; 45 d ) os senhores Juan Ciriaco Millacheo Lican, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Patrício Marileo Saravia e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles foram condenadas pelo TJONP de Angol mediante sentença de 22 de agosto de 2004 como autores do delito de incêndio terrorista . 46 Mediante sentença de 13 de outubro de 2004 a Corte de Apelações de Temuco emitiu sentença, no qual desejava os recursos de nulidade interpostos; 47 e c ) o senhor Víctor Manuel Ancalaf Llaupe foi condenado pelo Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção mediante sentença de 30 de dezembro de 2003, por três atos delituosos como autor de condutas terroristas de “ [ c ] olocar , enviar, ativar, arrojar, detonar ou disparar bombas ou artefatos explosivos ou incendiários de qualquer tipo, armas ou artifícios de grande poder destrutivo, ou de efeitos tóxicos, corrosivos ou infecciosos ” ( Artigo 2° N° 4 da Lei 18314 ) . 48 Em 4 de junho de 2004, a Corte de Apelações de Concepção emitiu a frase de segunda instância, por meio da qual foi parcialmente revogada a sentença, absolvendo o senhor Ancalaf de dois atos delitivos, e confirmou a condenação a respeito de um ato delitivo. jus cogens. Sobre a sentença da ordem jurídica da ordem pública nacional e internacional e permeiam todo o ordenamento jurídico . 50 A respeito, o Artigo 24 da CADH proíbe a discriminação de direito ou de direito, não apenas no que diz respeito aos direitos consagrados no dito tratado, mas no que respeita a todas as leis que se aplicam ao Estado e à sua aplicação. É dito que não se limita a reiterar a disputa no Artigo 1.1 do mesmo, respeito à obrigação dos Estados de respeitar e garantir, sem discriminação, os direitos reconhecidos no dito tratado, mas consagra um direito que também impõe obrigações ao Estado de respeitar e garantir o princípio de igualdade e não discriminação na salvação de outros direitos e em toda a legislação interna que se aplica, podemos proteger o direito com uma “ proteção igual da lei ”, de modo que também vemos a discriminação derivada de uma desigualdade proveniente da lei interna ou de sua aplicação . 51 O artigo 1.1. da CADH proíbe a discriminação, em geral, e inclui categorias proibidas de discriminação. Tomando em consideração os critérios descritos anteriormente, esta Corte deixou de estabelecer que a origem étnica das pessoas é uma categoria protegida pela CADH. Isto é igualmente aplicável a que, de acordo com o Artigo 24 do dito tratado, se proscreva uma desigualdade baseada na origem étnica proveniente da lei interna ou da sua aplicação . 52
44 Conforme Sentença proferida pelo TJONP de Angol em 27 de setembro de 2003 ( expediente de anexos ao Informe do Fundo da Comissão 176 / 10 , Anexo 15, folhas 509 a 554 ) .
45 Conforme Sentença proferida pela Sala Segunda da CSJ do Chile em 15 de dezembro de 2003 ( expediente de anexos ao Informe do Fundo da Comissão IDH 176 / 10, Apêndice 1, folhas 58 a 68 ) .
46 Conforme Sentença proferida pelo TJONP de Angol em 22 de agosto de 2004 ( expediente de anexos ao Informe de Fundo 176 / 10 da Comissão IDH, Anexo 18, folhas 608 a 687 ) .
47 Conforme Sentença emitida pela Corte de Apelações de Temuco em 13 de outubro de 2004 ( expediente de anexos ao Informe do Fundo da Comissão IDH 176 / 10 da Comissão IDH, Anexo 19, folhas 689 a 716 ) .
48 Conforme Sentença emitida pelo Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção em 30 de dezembro de 2003 ( expediente de anexos ao Informe do Fundo da Comissão IDH 176 / 10 da Comissão IDH, Anexo 20, folhas 718 a 759 ) .
49 Conforme Sentença proferida pela Corte de Apelações de Concepção em 4 de junho de 2004 ( expediente de anexos ao escrito de solicitações, argumentos e provas do CEJIL, anexo A.6, folhas 1723 a 1733 ) .
50 Parágrafo 197 da Sentença. Conforme Condição Jurídica e Direitos dos Migrantes Indocumentados. Parecer Consultivo OC - 18 / 03 de 17 de setembro de 2003. Série A No. 101, e Caso Comunidade Indígena Xákmok Kásek Versus Paraguai. Fundo, Reparações e Custas. Sentença de 24 de agosto de 2010, Série C nº 214, Parágrafo 269.
51 Parágrafo 199 da Sentença.
35. Nos Parágrafos seguintes, analisamos as sentenças condenatórias que consideramos que contêm uma linguagem e motivos que denotam que não se trata da aplicação da presunção da intenção terrorista tipificada na Lei Antiterrorista vigente na época, mas permite observar que essas sentenças contêm expressões ou motivos fundados em estereótipos e preconceitos étnicos negativos e que constituem uma violação da garantia de imparcialidade judicial .
A ) A sentença penal condenatória contra os senhores Norín e Pichún
36. Na sentença penal que condena aos Lonkos Segundo Aniceto Norín Catrimán e Pascual Huentequeo Pichún Paillalao como autores do delito de ameaça de incêndio terrorista, o tribunal penal ao analisar, no décimo considerando o terceiro, os elementos do tipo penal inferem a intenção terrorista de estereótipos e preconceitos sobre a violência das reivindicações territoriais mapuches e da afirmação por parte dos testemunhos a respeito da “ sensação de temor ” que provocavam coisas diferentes daqueles que se julgavam nesse processo. 53 Aqui, o tribunal nacional de valor fundamental faz testes que não se refiram aos atos que estão sendo julgados neste processo penal, senão a outros atos, que por isso, de forma adicional, não se atribuem aos imputados e não se fazem referência sobre se os mesmos recaírem sentenças penais. Na hora de valorizar a intenção terrorista, o tribunal apoiou-se em depoimentos de pessoas que se refizeram a outros supostos fatos, sem analisar se eram certos ou não, assim como em matérias jornalísticas sem fazer referência às fontes em que se fundamentam e mais bem indicando que essa informação “ não foi desvirtuada ” . 54
52 Parágrafo 206 da Sentença.
53 Conforme Parágrafo 227 da Sentença. Ao analisar os elementos do tipo penal ( objetivo e subjetivo ) do delito de ameaça de incêndio terrorista, na sentença proferida em 27 de setembro de 2003 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal ( TJONP ) de Angol se sustentou na consideração do décimo-terceiro, o seguinte: [ … ] as ações que causam esses delitos demonstram que a forma, métodos e Estratégias empregadas tinham uma finalidade dolorosa que causava um estado de temor generalizado na zona. Os ilícitos antes mencionados, estão inseridos em um processo de recuperação de terras do povo mapuche, que foi levado a efeito por vias de Fato, sem observar a institucionalidade e a legalidade vigente, recorrendo a ações de força previamente planejadas, concertadas e preparadas por grupos exacerbados que buscam criar um clima de insegurança, instabilidade e medo em diversos setores da oitava e novena regiões. Essas ações podem ser sintetizadas na formulação de exigências desproporcionadas, sob a pressão de grupos beligerantes aos devidos e proprietários, e eles avisam que sofrerão diversos tipos de atendimentos caso não acedam às suas exigências, muitas dessas ameaças foram materializadas por meio de ataques à integridade física, em ações de roubo, ferimento, incêndio, danos e ocupações de terras, que foram afetados tanto aos indivíduos e bens de diversas pessoas dedicadas às atividades agrícolas e florestais desta zona do país.
54 A finalidade perseguida provoca nas pessoas um justo temor de servir as vítimas de atentados semelhantes, e obriga-os a desistir de seguir, explorando suas propriedades e fazendo-as abandoná-las. A sensação de insegurança e intranquilidade que gera ditos atentados, tem sido traída como consequências da diminuição e do encarecimento da mão de obra, do aumento do custo e das hipotecas, tanto na contratação de maquinarias para a exploração dos preços, como para cobrir as apólices de seguros que asseguram as terras, instalações e plantações. É cada vez mais frequente ver trabalhadores, maquinarias, veículos e fazendas instalados nos diversos preços, sob a proteção policial que garante a execução dos trabalhadores, todas as implicações dos direitos garantidos constitucionalmente. O anterior flui, embora não necessariamente com os caracteres errados, dos atestados contestados de [ doze declarantes ] , aqueles que expressam terem sido vítimas diretas ou têm conhecimento de ameaças e atentados contra pessoas ou bens, perpetrados por pessoas pertinentes à etnia mapuche; testemunhas que expressaram de forma diferente a sensação de temor que ditos atos lhe provocação . [ Se relacionado ao anterior con… ] as informações não desvirtuadas e contidas no corpo C, páginas 10 e 11 da edição do diário El Mercurio de 10 de março de 2002 relativa à quantidade de conflitos causados por grupos de mapuches em atos terroristas, publicações da Terceira na Internet, da Segunda na Internet e do Mercúrio eletrônico, publicadas os dias 26 de março de 1999, 15 de dezembro de 2001, 15 de março de 2002 e 15 de junho de 2002, respectivamente, e três quadros gráficos extraídos das páginas Web da Comissão Nacional de Investimento Estrangeiro no Chile ( CNIEC ) , divididos em setores e por regiões, de acordo com a divisão política administrativa do país, que permite fazer comparações de dólares efetivamente invertidos nas dez regiões e na Nona, e deduzir que o investimento privado na região foi diminuída .
37. Nosso entendimento é esta valorização da prova, que gerou um preconceito em relação à intenção terrorista, a partir da análise que os tribunais realizaram nas sentenças, resultou definitório na pronúncia sobre o caráter terrorista dos delitos. Tanto a esse respeito quanto à pronúncia sobre a participação de ambos os imputados como autores das referências delitos, o tribunal interno realiza razões que contêm uma avaliação que deslegitima as reivindicações indígenas e a associação com ações planejadas levadas ao cabo por meio de atos violentos e ilegítimos, assumindo uma finalidade terrorista e estabelecendo um vínculo entre a origem mapuche dos imputados e a tipicidade da conduta . Além disso, quando o tribunal se pronuncia no considerando décimo-quinto sobre a participação de ambos os imputados como autores dos mencionados delitos, com base em uma parte importante da argumentação jurídica em referência a aspectos de contexto qualificados como de caráter “ público e notório ” em relação ao denominado “ conflito mapuche ” , tradicionais assim como sua pertencimento étnico e condição de líderes sem que respeita a eles mesmos se fizera concreta e explícita relação com fatos presumidamente cometidos pelos imputados, de maneira que se produzisse um nexo causal entre a origem étnica dos Lonkos como dirigentes mapuches e sua participação nos delitos imputados.
38. Assim mesmo, chamamos especialmente a atenção de que, no referido considerando o décimo-quinto relativo à análise da participação, o tribunal penal sustentou que “ [ n ] ão se encontra suficientemente acreditado que estes fatos foram provocados por pessoas estranhas às comunidades mapuches ” , referindo-se em termos gerais à “ [ p ] roblemática Mapuche ” . Os atos e a responsabilidade pelas imputações foram analisados sob um contexto de reivindicações territoriais no marco de qual deles se assumiu a comissão de atos violentos, sem maior fundamentação. Assim mesmo, a frase é considerada um elemento para estabelecer a participação das vítimas nos delitos de ameaça terrorista, sua persistência na organização Coordenadora de Comunidades em Conflito Arauco Malleco ( CAM ) a qualquer tribunal é referida como “ violenta ” . Não são oferecidos elementos de objetivos e tentativas direcionadas a confirmar o caráter ou a naturalidade da referida organização. 55 A respeito, é preciso registrar que as vítimas foram absolvidas em outro processo pelo delito de “ associação ilícita ” em relação à sua suposta persistência a uma organização terrorista que funcionava sob a figura de sua organização indígena . 56
55 Veja o considerando décimo-quinto da sentença proferida pelo Tribunal de Juício Oral não Penal ( TJONP ) de Angol em 27 de setembro de 2003, no qual o tribunal nacional efetuou a análise “ [ r ] espeito da participação de ambos os julgados” como autores de delitos “ de ameaças terroristas ” : [ … ] Com respeito à participação de ambos os julgados, é preciso considerar o seguinte: 1 . - Como antecedentes gerais e de acordo com a tentativa aportada durante o juízo pelo MP e pelos querelantes particulares, é um fato público e notório que na zona, desde há um tempo à data, estão atuando organizações de fato que usando como argumento reivindicações territoriais, realiza atos de violência ou incita a eles. Entre seus métodos de ação, emprega-se a realização de diversos atos de força que são conduzidos contra empresas florestais, pequenos e médios agricultores, todos os quais têm em comum proprietários de terrenos contíguos, alemães ou próximos a comunidades indígenas que pretendem direitos históricos sobre as mesmas. Referidas ações apontam para a reivindicação de terras estimadas como ancestrais, sendo a ocupação ilegal um meio para alcançar o fim mais ambicioso, através deles irá recuperar parte dos espaços territoriais ancestrais e fortalecerá a identidade territorial do Pueblo Mapuche . [ … ] 2 . - Não se encontrou suficientemente acreditado que estes foram provocados por pessoas estranhas às comunidades mapuches, devido a que obedeceram ao propósito de criar um clima de hostilidade total aos proprietários do setor, com o objeto de infundir-lhes temor e lograr assim que acedeu às suas demandas, e que respondeu a uma lógica relacionada com a chamada " Problemática Mapuche " , porque seus autores conheceram as áreas recuperadas ou pelo fato de que nenhuma comunidade ou propriedade mapuche teve resultado prejudicado . 3 . - Foi descoberto que o acusado Pascual Pichún é Lonko da Comunidade "Antonio Ñirripil " e Segundo Norín é da Comunidade " Lorenzo Norín " , o que importa hierarquia em seu interior e determinada capacidade de mando e liderança sobre eles . 4 . - Assim mesmo, é preciso realçar que os imputados Pichún e Norín se encontraram condenados por outros delitos relativos a ocupações de terras comprometidas com anterioridade a esses fatos contra propriedades florestais, localizadas em locais afastados das respectivas comunidades , [ … ] . 5 . - As Comunidades Mapuches de Didaico e Temulemu são colidentes com a propriedade Nancahue, e 6 . - Ambos os acusados pertenceriam, segundo o declarado por Osvaldo Carvajal, à Coordenadora Arauco Malleco C.A.M, organização de fato — segundo reitero - e de caráter violento.ambicioso, através deles irá recuperar parte dos espaços territoriais ancestrais e fortalecerá a identidade territorial do Pueblo Mapuche . [ … ] 2 . - Não se encontrou suficientemente acreditado que estes foram provocados por pessoas estranhas às comunidades mapuches, devido a que obedeceram ao propósito de criar um clima de hostilidade total aos proprietários do setor, com o objeto de infundir-lhes temor e lograr assim que acedeu às suas demandas, e que respondeu a uma lógica relacionada com a chamada " Problemática Mapuche " , porque seus autores conheceram as áreas recuperadas ou pelo fato de que nenhuma comunidade ou propriedade mapuche teve resultado prejudicado . 3 . - Foi descoberto que o acusado Pascual Pichún é Lonko da Comunidade "Antonio Ñirripil " e Segundo Norín é da Comunidade " Lorenzo Norín " , o que importa hierarquia em seu interior e determinada capacidade de mando e liderança sobre eles . 4 . - Assim mesmo, é preciso realçar que os imputados Pichún e Norín se encontraram condenados por outros delitos relativos a ocupações de terras comprometidas com anterioridade a esses fatos contra propriedades florestais, localizadas em locais afastados das respectivas comunidades , [ … ] . 5 . - As Comunidades Mapuches de Didaico e Temulemu são colidentes com a propriedade Nancahue, e 6 . - Ambos os acusados pertenceriam, segundo o declarado por Osvaldo Carvajal, à Coordenadora Arauco Malleco C.A.M, organização de fato — segundo reitero - e de caráter violento.
B) A sentença penal condenatória contra os senhores Marileo Saravia, Huenchunao Mariñán, Millacheo Licán e os senhora Troncoso Robles
39. Na sentença penal que condena os senhores Juan Patricio Marileo Saravia, Florencio Jaime Marileo Saravia, José Benicio Huenchunao Mariñán, Juan Ciriaco Millacheo Licán e a senhora Patricia Roxana Troncoso Robles como autores do delito de incêndio terrorista o tribunal penal analisou tanto a participação como o caráter terrorista do delito seguiu uma linha argumentativa em que, de novo, as conclusões foram circunscritas no que diz respeito ao elemento subjetivo especial da responsabilidade penal das presunções das vítimas e aos contextos contextuais a respeito dos quais não houve relação direta, no plano probatório e jurídico, a respeito das pessoas dos imputados. 57 Em relação à finalidade terrorista, no considerando décimo-nono, o Tribunal Oral recorreu a referências ao “ conflito territorial mapuche ” e ao contexto de reivindicações territoriais do povo indígena mapuche, utilizando reflexões que generalizam sobre o uso da violência e sua ilegalidade, ao afirmar que o processo de recuperação das terras do povo mapuche “ se levou a efeito por vias de fato, sem respeitar a institucionalidade e a legalidade vigente, recorrendo a ações de força [ ... ] ” . 58 Estes elementos de contexto não são apresentados de forma neutra e materializa-se um nexo causal entre a origem mapuche das presumidas vítimas e a determinação de sua responsabilidade penal. No considerando décimo-nono, a intenção terrorista de estereótipos e preconceitos sobre a violência das reivindicações territoriais mapuches foi infligida e a afirmação por testemunhos a respeito do “ temor ” que provocaria atos diferentes daqueles que se julgavam nesse processo.
56 Conforme Parágrafo 215 da Sentença.
57 No considernado décimo-sexto da sentença emitida em 22 de agosto de 2004 pelo Tribunal de Juízo Oral não Penal ( TJONP ) de Angol, ao se referir à “ participação como de autores diretos no incêndio do fundo Poluco Pidenco ” , o tribunal sustentou : [ … ] resultou provado que José Benicio Huenchunao Mariñan, Patricia Roxana Troncoso Robles, Juan Patricio Marileo Saravia, Juan Ciricao Millacheo Lican e Florencio Jaime Marileo Saravia, participaram como autores diretos do incêndio do fundo Poluco Pidenco referido por terem atuado de um modo imediato e direto na execução do mesmo, ilícito inserido no denominado conflito territorial mapuche, cometido com a finalidade de causar na população um justo temor de serviço às vítimas de delitos da mesma espécie.
58 Ao analisar o caráter terrorista do delito de incêndio, o Tribunal de Juicio Oral não Penal ( TJONP ) de Angol permanece no considerando décimo-nono o seguinte: DÉCIMO-NONO : Em relação ao caráter não terrorista que sustenta a defesa a respeito destes fatos, cabe assinalar que as declarações aludidas nas reflexões anteriores, prestadas por pessoas vinculadas diretamente com os fatos o que adquiram um conhecimento deles por diversos motivos, são testemunhos coerentes com as perícias e evidências documentais oferecidas durante a audiência pelos acusadores e são antecedentes que em seu conjunto e livremente apreciados levan a estes sentenciadores a estabelecer que o incêndio que afetou ao fundo Poluco Pidenco o 19 de dezembro de 2001, é precisamente uma conduta terrorista, toda vez que as ações desempçenhadas naquela ocasião evidenciam que a forma, métodos e estratégias empregadas, tinham uma finalidade dolosa de causar um estado de temor generalizado na zona, situação que é pública e notória e que estes juízes não podem desatender; se trata de um grave conflito entre parte da etnia mapuche e o resto da população, fato que no foi discutido nem desconhecido pelos intervenientes. Com efeito, o ilícito estabelecido na reflexão décima-sexta, está inserido num processo de recuperação de terras do povo mapuche, o que se tem levado a efeito por vias de fato, sem respeitar a institucionalidade y legalidade vigente, recorrendo a ações de força previamente planejadas, combinadas e preparadas por grupos radicalizados que buscam criar um clima de insegurança, instabilidade e temor na Província de Malleco, posto que a maior quantidade de sucessos e também os mais violentos, ocorreram precisamente em comunas desta jurisdição. Estas ações se podem sintetizar na formulação de exigências desmedidas, feitas sob pressão por grupos violentos aos donos e proprietários, a quem se lhes ameaça e pressiona para que cedam aos requerimentos que se lhes formulam; muitas destas condições se materializaram mediante ataques à integridade física, em ações de roubo, furto, incêndio, dano e usurpação, que afetaram tanto às pessoas e bens de diversos proprietários agrícolas e florestais desta zona do país; na audiência se receberam numerosos testemunhos e se deram a conhecer diversos antecedentes a respeito, sem prejuízo de que ele é de público conhecimento. É óbvio inferir que a finalidade perseguida é provocar na gente um justo temor de ser vítima de atentados similares, e com ele obrigar aos donos para que desistam de seguir explorando suas propriedades e fazer que as abandonem, já que a sensação de insegurança e intranquilidade que geram ditos atentados, trazem consequências tais como diminuição e encarecimento da mão de obra, aumento no custo, tanto na contratação de maquinarias para a exploração das propriedades, como para cobrir as apólices de seguro que asseguram as terras, instalações e plantações, também, é cada vez más frequente ver trabalhadores, maquinarias, veículos e fazendas instalados nas distintas propriedades, sob proteção policial que assegure a execução dos trabalhos. Tudo isto afeta direitos garantidos constitucionalmente. Esta convicção do Tribunal emana dos ditos expressados pelas testemunhas [ … ] quem referiram ao Tribunal haver sido vítimas diretas ou teer conhecimento de ameaças e atentados contra pessoas ou bens, perpetrados por gente da etnia mapuche; estas testemunhas expressaram de diferente forma a sensação de temor que ditos atos provocaram; estão os antecedentes vertidos no informe da Sessão da Comissão de Constituição, Legislação, Justiça e Regulamento do Honorável Senado da República, e de cujos parágrafos se fez leitura durante a audiência .
40. O tribunal nacional de valor fundamental examina que não se refira aos atos que estavam sendo julgados neste processo penal senão a outros atos, que adicionalmente não se atribua aos imputados e não se faça referência sobre se os mesmos recaírem sentenças penais. Nosso entendimento é que se trata de uma prova de que gerou um preconceito em relação à intenção terrorista e que, a partir da análise que os tribunais executaram na sentença, resultou definitório na pronúncia sobre o caráter terrorista do delito. O tribunal penal utilizou expressões diversas como que uma “ situação [ … ] é pública e notória ” ou é de “ conhecimento público ” para fundamentar sua argumentação. O uso das referidas expressões está relacionado com reflexões mais gerais que apontam para a afirmação de que na zona onde o fato delitivo foi crime se houve crime de crimes ou ações violentas em relação às reivindicações do povo mapuche. Quem subscreveu este voto considera que o tribunal nacional utilizou essas expressões como um argumento de importância para estabelecer que os membros da comunidade mapuche que reivindicam terras ancestrais são necessariamente violentos ou que têm uma propensão maior que o resto da população para cometer delitos.
C ) A sentença penal condenatória contra o senhor Ancalaf Llaupe
41. Na sentença penal que condena o senhor Víctor Ancalaf como autor do delito estabelecido no artigo 2º N° 4 da Lei 18.314, a Corte de Apelações desenvolveu considerações relativas a que os fatos se morressem em um contexto de resistência à construção da central hidrelétrica e o “ conflito Pehuenche ” 59 para qualificar o delito imputado a Víctor Ancalaf como um delito terrorista, sem se referir a outros elementos mais precisos em relação à conduta do imputado. A questão de um caminhão não foi considerada um delito ordinário, mas ao ser analisada dentro dessas considerações de oposição à construção de uma central hidrelétrica por membros de comunidades indígenas, foi considerada um delito de caráter terrorista. 60 Ele revelou alguns preconceitos com respeito às ações de resistência dos povos indígenas à construção de uma central hidroelétrica.
59 De acordo com o Informe da Comissão Verdade Histórica e Novo Trato com os Povos Indígenas ( CVINTPI ), “ as populações pehuenches ancestraies em algum momento d [ o ] longo processo [ histórico ] se integram a um complexo social maior; o Povo Mapuche ” , o qual “ é o resultado do desenvolvimento de diversos povos e culturas que em quilômetros de anos povoaram o atual território chileno ” . Conforme Informe da CVINTPI, Primeira Parte. História dos Povos Indígenas do Chile e sua relação com o Estado, IV. Povo Mapuche, Capítulo Primero: Os mapuche na historia e o presente, folha 424, nota ao rodapé 3 ( expediente de anexos aos alegados finais escritos apresentados http://www.corteidh.or.cr/tablas/27374.pdf )
60 Pelo Estado de Chile, folha 62, link : No considerando décimo-quinto da sentença de 30 de dezembro de 2003 pelo Ministro Instrutor da Corte de Apelações de Concepção, ao analisar a intenção terrorista ( elemento subjetivo do tipo penal ) do delito contemplado no Artigo 2º No 4 da Lei No 18.314, em relação ao Artigo 1º dessa lei, efetuou razoamentos nos seguintes termos : DÉCIMO- QUINTO : Que os fatos descritos no considerando precedente são constitutivos do delito terrorista contemplados no Artigo 2º nº 4 da Lei nº 18.314, em relação ao Artigo 1º do mesmo texto legal, desde que deles aparece que se realizaram ações tendenciosas a produzir em parte da população temor justificado a servir vítima de delitos, tendo presentes as circunstâncias e a naturalidade e efeitos dos meios empregados, como pela evidência de que eles obedeceram a um plano premeditado de atenção contra os bens de terceiros que se encontraram realizando trabalhos para a construção do Ralco Central do Alto Bío Bío, tudo com o objetivo de arrancar resoluções da autoridade que tendan a impedir a construção dessas obras. Em segunda instância, a Corte de Apelações de Concepção, em sua sentença proferida em 4 de junho de 2004, por acreditado o elemento subjetivo do delito terrorista efetuando as seguintes considerações : 19º. Que os elementos de julgamentos referidos nos fundamentos primeiro, sétimo e décimo-terceiro, da sentença da primeira instância, constituem presunções judiciais, que apreciadas em consciência, acreditam que os incêndios dos caminhões e retroescavadeiras se encontram circunscritos dentro do conflito Pehuenche, na região de Oitava, província de Bio Bio, comuna de Santa Bárbara,
4. Conclusão
42. Quem subscreve o presente voto estima que esses razoamentos — que a Corte IDH determinou nos Parágrafos 227 e 228 da Sentença— que estão baseados em estereótipos e preconceitos característicos negativos, exteriorizam que os juízes tiveram preconceitos pessoais a respeito dos imputados e que poder decisivo para estabelecer a responsabilidade penal ( fundamentalmente a participação no crime ou a intenção especial terrorista ) ; é dito, incidência de forma determinante na análise dos elementos da responsabilidade penal. Como se depreende dos fatos da Sentença, essas decisões judiciais se dão em um contexto onde meios de comunicação social e partes da sociedade chilena adotam estereótipos desfavoráveis e concepções do que denominam como “ a questão mapuche ” , o “ problema mapuche ” ou o “ conflito mapuche ” que deslegitima a reivindicação dos direitos territoriais do povo indígena mapuche e qualificam seu protesto social de forma generalizada como violenta ou presente como geradora de um conflito entre o povo indígena mapuche e o resto da população da zona. 61
43. Esses razoamentos expostos pelos tribunais nas sentenças, refletidos no contexto antes descrito, acreditam que os juízes estiveram baseados em preconceitos em contraposição aos imputados relacionados com sua origem étnica indígena mapuche e sua concepção do protesto social de reivindicação de seus direitos que permite confirmar que era razoável que estes tiveram a impressão de que os tribunais que os condenaram cuidaram com imparcialidade dos casos concretos ao editar as sentenças penais condenatórias. No presente caso, encontramos antes uma diferença de trato discriminatório que não tem uma justificativa objetiva e razoável, nem persegue um fim legítimo cuidando de uma relação de proporcionalidade entre os meios utilizados e o fim praticado, o qual coloca em entredito o devido processo protegido pelo Artigo 8.1 da CADH.
44. No marco da imparcialidade da justiça, a discriminação ajustada contra as outras vítimas do presente caso — quem quer que seja é discriminado com base em estereótipos setor cordilherano denominado Alto Bio Bio, que está relacionado com a oposição à construção da Central Hidrelétrica Ralco, onde também é de conhecimento público que as irmãs Berta e Nicolasa Quintremán Calpán são aquelas que se opõem ao projeto da Endesa, porque seus terrenos serão inundados com a construção da Central e em quais se conhecer seus ancestrais, suas origens, sua cultura e suas tradições. Neste contexto aconteceram as coisas, como uma forma de exigir das autoridades resoluções ou impor exigências para reverter a situação existente na construção da Central. 20º. Que para ele, em 29 de setembro de 2001, 03 e 17 de março de 2002, dois caminhões e uma retroescavadeira e posteriormente dois caminhões foram incendiados, veículos que trabalhavam para a Endesa. A primeira vez atuou em vários indivíduos encapuzados, exceto um, utilizando uma arma de fogo, ferindo o condutor do caminhão com um pau . A segunda vez participou de pelo menos dois indivíduos, com rosto coberto, premunido um deles com escopeta, efetuando dois disparos ao ar, e na terceira oportunidade foi um grupo de pessoas encapuzadas, um dos quais portava uma arma de fogo, fazendo disparos ao ar. Em todos estes atos usamos combustível inflamável, como benzina ou outro semelhante. As ações ilícitas antes mencionadas foram levadas a efeito por vias de fato, sem observar a institucionalidade e legalidade vigente, recorrendo a ações de força previamente planejadas, concertadas de acordo como aconteceram os fatos, lugar e modus operandi, com a finalidade de criar situações de insegurança, instabilidade e temor, infundindo meio para a formulação, sob pressão delitual de petições às autoridades impondo exigências para registrar suas multas e preconceitos étnicos negativos em relação ao Povo indígena Mapuche e suas reivindicações territoriais - representam uma grave violação do direito ao devido processo legal, que os privou de um juiz imparcial. Nesse sentido, o resultado é inconsequente que, depois de fazer uma análise consciente do conteúdo das sentenças nas causas penais e ter encontrado essas atitudes discriminatórias na sentença - declarando a violação do Artigo 24 do PSJCR ( CADH ) - , o critério prefeito da Corte IDH ficou no meio do caminho para não descobrir que isso é o mesmo. Os provados implicaram em uma violação autônoma do Artigo 8.1 da CADH; por aquilo que estimamos a Corte IDH não deveu subscrever esta violação nas violações do princípio da legalidade e do direito à presunção de inocência que preveem os Artigos 9 e 8.2 deste instrumento.
61 Conforme Parágrafo 93 da Sentença.
45. Pelas razões expostas, consideramos que este Tribunal Interamericano deve ter declarado a responsabilidade internacional do Estado chileno, ao considerar vulnerável o direito a um juez ou tribunal imparcial, protegido no artigo 8.1 da Convenção Americana, em relação ao artigo 1.1 da misma, em prejuízo das vítimas do presente caso. Manuel E. Ventura Robles Juez Pablo Saavedra Alessandri Secretário Eduardo Ferrer Mac-Gregor Poisot Juez
Fonte:
https://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_279_esp.pdf .
